Агрессивный характер нравственного неодобрения стал более завуалированным не только благодаря более критическому отношению к гневу и возмездию, которое отличает нравственное сознание высшего типа, но и благодаря иному способу проявления этой агрессивности. Причинение страданий исключительно ради возмездия осуждается, и устанавливается правило, согласно которому мы должны ненавидеть не грешника, а только грех.
Наказание, которое более или менее точно выражает нравственное негодование общества, налагающего его, внешне похоже на акт мести; оно причиняет или призвано причинить боль в ответ на причиненную боль. Веками считалось само собой разумеющимся, что если человек совершил преступление, он должен пострадать за него. Это по-прежнему представление большинства, как и множества теоретиков, которые, называя наказание искуплением, возмещением или восстановлением нарушенного равновесия справедливости, лишь пытаются дать философскую санкцию очень простому факту, истинную природу которого они слишком часто не могли уловить. Однако причинение боли не является актом, к которому нравственное сознание относится безразлично, даже в случае с преступником; и многим просвещенным умам, глубоко сочувствующим человеческим страданиям, казалось как неразумным, так и жестоким, чтобы государство намеренно мучило его без всякой цели. Но в то время как ретрибутивное наказание осуждалось, само наказание защищалось; на него смотрят лишь в ином свете, не как на самоцель, а как на средство достижения цели. Оно должно налагаться не потому, что было совершено зло, а для того, чтобы зло не совершалось. Его целью считается либо удержание от преступления, либо исправление преступника, либо, посредством устранения или изоляции, создание физической невозможности для него совершать новые преступления. Эти взгляды были высказаны еще в греческой и римской древности. 52 Согласно Платону, разумный человек наказывает ради того, чтобы удержать от порочности, или с целью исправления правонарушителя. 53 Аристотель рассматривает наказание как нравственное лекарство. 54 Сенека утверждает, что закон, наказывая за зло, преследует три цели: «либо исправить того, кого он наказывает, либо чтобы его наказание сделало других людей лучше, либо чтобы, благодаря устранению дурных людей, остальные могли жить без страха». 55 В современную эпоху все эти теории имели и до сих пор имеют своих многочисленных приверженцев. Согласно Гуго Гроцию, «люди настолько связаны своей общей природой, что не должны причинять друг другу вреда, кроме как ради достижения какого-либо блага»; отсюда «человек не может быть справедливо наказан человеком только ради наказания»; только польза делает наказание правильным — «либо польза самого правонарушителя, либо того, кто страдает от правонарушения, либо людей в целом». 56 Долгое время взгляд Гоббса, что «цель наказания — не месть, а устрашение», 57 оставался ведущей доктриной по этому вопросу как среди философов, так и среди законодателей. Его разделяли Монтескье, 58 Беккариа, 59 и Филанджиери, 60 Ансельм фон Фейербах 61 и Шопенгауэр, 62 и, в основном, Бентам. 63 В течение XIX века принцип устрашения был в значительной степени вытеснен принципом исправления; в то время как некоторые современные криминологи — подобно некоторым предшествующим 64 — придерживаются мнения, что наказание должно быть направлено на подавление преступности путем «абсолютного» или «относительного устранения» преступника, то есть в крайних случаях путем его умерщвления, но, как правило, путем заключения его в лечебницу для преступников с психическими расстройствами, или путем изгнания его навсегда или на определенный срок, или путем запрета ему находиться в определенной местности. 65
52 Ср. Laistner, Das Recht in der Strafe, с. 9 сл.; Thonissen, Le droit pénal de la république Athénienne, с. 418 сл.
53 Платон, «Протагор», с. 324. Он же, «Политик», с. 293. Он же, «Горгий», с. 479. Он же, «Законы», IX, 854; XI, 934; XII, 944.
54 Аристотель, «Никомахова этика», II, 3. 4.
55 Сенека, «О милосердии», I, 22. Ср. Он же, «О гневе», I, 19.
56 Гроций, «О праве войны и мира», II, 20. 4 сл.
57 Гоббс, «Левиафан», II, 28, с. 243.
58 Монтескье, «Персидские письма», 81.
59 Беккариа, «О преступлениях и наказаниях», passim.
60 Филанджиери, «Наука законодательства», III, 2. 27, т. IV, 13 сл.
61 фон Фейербах-Миттермайер, Lehrbuch des gemeinen in Deutschland gültigen Peinlichen Rechts, с. 38 сл.
62 Шопенгауэр, «Мир как воля и представление», II, 683 сл.
63 Бентам, «Принципы морали и законодательства», с. 170 сл., прим. 1: «...Пример — самая важная цель из всех». Он же, «Основания наказания», с. 19 сл.
64 См. фон Фейербах-Миттермайер, op. cit., с. 40.
65 Гарофало, «Криминология», с. 251 сл. Ферри, «Уголовная социология», с. 204 сл.
Сторонники этих различных теорий единодушны в осуждении ретрибутивного наказания как неправильного. Без оснований социальной защиты, говорит М. Гюйо, «наказание было бы столь же предосудительным, как и преступление, и... законодатели и судьи, намеренно приговаривая виновных к наказанию, стали бы их соучастниками». 66 Со своей стороны я считаю, напротив, что те, кто решился бы довести до конца все последствия, к которым могут привести теории социальной защиты или исправления, были бы сочтены даже более преступными, чем те, кого они наказывали, не только противниками, но, вероятно, и самими сторонниками рассматриваемых теорий. Краткого изложения некоторых из этих последствий, надеюсь, будет достаточно, чтобы доказать, что наказание вряд ли может руководствоваться исключительно утилитарными соображениями, но требует санкции ретрибутивной эмоции нравственного неодобрения.
66 Гюйо, «Очерк морали без обязательств и санкций», с. 148.
Принцип подавления преступности путем устранения преступника можно сразу отбросить, поскольку он не имеет отношения к наказанию преступников, хотя и содержит предложение — и весьма отличное — относительно надлежащего способа обращения с ними. Их исключение из общества себе подобных — не говоря уже об их устранении путем смерти — конечно, влечет за собой страдание, но, согласно принципу, который мы рассматриваем, это страдание не является намеренным. С другой стороны, наказание в обычном смысле этого слова всегда предполагает прямое намерение причинить боль, какова бы ни была цель, ради которой эта боль причиняется. Мы не наказываем злую собаку, когда привязываем ее, чтобы она не причинила вреда, и не наказываем сумасшедшего, запирая его в сумасшедший дом.
Согласно принципу устрашения, причинение страдания вследствие правонарушения оправдано как средство повышения общественной безопасности. Правонарушитель приносится в жертву ради общего блага. Но почему только правонарушитель? Вполне вероятно, что более эффективным способом удержания от преступления было бы наказание и его детей; и если бы понятие справедливости черпало всю свою значимость из результата, достигаемого наказанием, в этом не было бы ничего несправедливого. Единственное возражение, которое с этой точки зрения можно было бы выдвинуть против практики возложения вины отцов на детей, заключается в том, что она излишне сурова; невиновность детей не могла бы приниматься в расчет. И я не вижу, почему закон не должен позволять нашим собственным судьям время от времени следовать примеру их египетского коллеги, который в запутанном судебном процессе приказал подвергнуть бичеванию заведомо невиновного человека в надежде, что тот, кто является настоящим преступником, может быть побужден признаться из сострадания. 67 Более того, если цель наказания — лишь превентивная, то самое суровое наказание должно угрожать там, где для сдерживания требуется самый сильный мотив. Следовательно, правонарушение, совершенное под влиянием сильного искушения или в состоянии аффекта, должно наказываться с особой строгостью; тогда как преступление вроде отцеубийства могло бы рассматриваться с большей снисходительностью, чем другие виды убийства, из-за сдерживающего влияния сыновней привязанности. Могло ли бы нравственное сознание одобрить это?
67 Буркхардт, «Арабские пословицы», с. 103 сл.
Далее, если бы наказание регулировалось принципом исправления преступника, результат в некоторых случаях был бы весьма поразительным. Нет более неисправимой категории правонарушителей, чем закоренелые бродяги и пьяницы, тогда как опыт показал, что легче всего исправимым из всех правонарушителей часто оказывается человек, совершивший серьезное преступление. Согласно теории исправления, последний должен быть вскоре освобожден, тогда как мелкий правонарушитель может быть заперт на всю жизнь. Более того, если преступник оказывается абсолютно неисправимым и не остается ни малейшей надежды на его исправление, не было бы больше никаких оснований наказывать его вообще. 68 Сторонника теории исправления также можно спросить, почему он не пытается использовать какой-либо более гуманный метод улучшения характера людей, чем причинение страданий.
68 Ср. Моррисон, «Преступность и ее причины», с. 203; Дюркгейм, «О разделении общественного труда», с. 94.
Может показаться странным, что теории, открытые для таких возражений, смогли привлечь так много умных сторонников. Эти теории должны, по крайней мере, обладать определенной правдоподобностью. Если наказание, с одной стороны, проистекает из нравственного негодования, а с другой — часто интерпретируется как средство либо удержания от преступления, либо исправления преступника, то между этими целями и ретрибутивной целью нравственного негодования, очевидно, должна существовать какая-то связь. Должны существовать определенные факты, которые в некоторой степени заполняют разрыв между теорией возмездия и другими теориями наказания.
Доктрина устрашения рассматривает наказание как средство предотвращения преступления. Преступление всегда влечет за собой причинение боли; и единственное, что люди пытаются предотвратить ради него самого, — это боль. Единственное, что вызывает негодование, — это также боль. Следовательно, должно существовать общее совпадение между актами, которые люди встречают с негодованием, и актами, которые закон наказывал бы, если бы он был построен на принципе устрашения. Но сходство между желанием устрашить и негодованием еще больше. Негодование не только вызывается болью, но и является враждебным отношением к ее причине, и его внутренняя цель — устранить эту причину, то есть предотвратить боль. Акт нравственного негодования поэтому склонен напоминать наказание, налагаемое с целью удержания от преступления, при условии, что наказание направлено против причины преступления — самого преступника — и не является чрезмерно суровым.
Доктрина исправления направлена на устранение преступного склада ума путем улучшения правонарушителя. Нравственное негодование также направлено на устранение волевой причины боли путем достижения раскаяния у правонарушителя. То, что за раскаянием должно следовать прощение, частичное или полное, является широко признанным нравственным требованием.
Согласно китайскому Уголовному кодексу, всякий, кто, совершив правонарушение, которое может быть исправлено реституцией или компенсацией, добровольно сдается и признает свою вину перед магистратом до того, как она будет обнаружена иным образом, должен быть полностью помилован, хотя все претензии на его имущество должны быть должным образом удовлетворены. 69 На Мадагаскаре, согласно закону, принятому в 1828 году, «все штрафы должны быть уменьшены наполовину, в зависимости от характера штрафов, если виновные лица обвиняют себя сами». 70 Согласно зороастризму, один из элементов искупления состоит в раскаянии, проявляющемся в признании вины и чтении формулы, Патет. 71 В Законах Ману сказано: «В той мере, в какой человек, совершивший зло, сам признается в нем, в той мере он освобождается от вины, как змея от своей кожи... Тот, кто совершил грех и раскаялся, освобождается от этого греха, но он очищается только решимостью прекратить грешить и мыслью: «Я больше не буду этого делать»». 72 Согласно Ригведе, Варуна налагает ужасные наказания на закоренелого преступника, но милостив к тому, кто раскаивается; к Варуне возносится крик муки от раскаяния, и перед ним грешник приходит, чтобы освободиться от бремени своей вины через исповедь. 73 Так же и Зевс прощает раскаявшихся. 74 Основная доктрина иудаизма по вопросу искупления заключена в одном слове — Раскаяние. Никакие учителя, говорит г-н Монтефиоре, «не возвеличивали место и силу раскаяния больше, чем раввины. В их глазах не было греха, за который истинное раскаяние не могло бы получить прощение от Бога». 75 Согласно Талмуду, между адом и раем лежит расстояние всего в два пальца: грешнику достаточно искренне раскаяться, и врата к вечному блаженству распахнутся. 76 Иисус повелел своим ученикам прощать обиды, если за ними следует раскаяние: «Если же согрешит против тебя брат твой, выговори ему; и если покается, прости ему. И если семь раз в день согрешит против тебя и семь раз в день обратится, говоря: каюсь, — прости ему». 77
69 Ta Tsing Leu Lee, разд. XXV, с. 27 сл.
70 Эллис, «История Мадагаскара», I, 386.
71 Дармстетер, в кн.: «Священные книги Востока», IV, с. lxxxvi.
72 «Законы Ману», XI, 229, 231. Ср. там же, XI, 228, 230.
73 «Ригведа», I, 25. 1 сл.; II, 28. 5 сл.; V, 85. 7 сл.; VII, 87. 7, 88. 6 сл., 89. 1 сл. Барт, «Религии Индии», с. 17.
74 «Илиада», IX, 502 сл.
76 Дойч, «Литературное наследие», с. 53. Ср. там же, с. 56; Кац, Der wahre Talmudjude, с. 87 сл.; Колер, «Искупление» в «Еврейской энциклопедии», II, 279; Мур, «Жертвоприношение» в кн.: Чейн и Блэк, «Энциклопедия Библика», IV, 4224 сл.
75 Montefiore, op. cit. pp. 524, 335 n.
77 Евангелие от Луки, XVII, 3 сл.
Но раскаяние не только притупляет остроту нравственного негодования и рекомендует правонарушителя милосердию людей и богов: это единственное основание, на котором прощение может быть даровано щепетильным судьей. Будучи в достаточной мере направляемым размышлением и предоставленным самому себе, без чрезмерного сдерживания другими эмоциями, чувство нравственного негодования склонно длиться до тех пор, пока его причина остается неизменной, то есть пока воля правонарушителя не перестанет быть оскорбительной; а она перестает быть оскорбительной только тогда, когда он признает свою вину и раскаивается. Правда, часто предполагается, что простое совершение определенных церемоний освобождает совершающего их от грехов, 78 и что та же цель достигается угодными Богу действиями — жертвоприношением, милостыней или чем-то подобным. Люди даже претендуют на божественное прощение как на право, принадлежащее им в силу каких-то их заслуг, согласно доктрине opera supererogativa — доктрине, которая по существу не ограничивается римским католицизмом, но встречается в более или менее развитой форме в иудаизме, 79 мухаммеданстве, 80 брахманизме 81 и выродившемся буддизме. 82 Но все такие идеи неприемлемы для нравственного сознания высшего типа. Они основаны на грубом представлении о том, что грех — это материальная субстанция, которую можно удалить материальными средствами; или на вере в то, что правонарушитель может договориться с божеством о грехе против него так же, как он задабривает своего обиженного соседа взяткой или лестью; или на предположениях, что добрым или заслуженным делом человек сделал больше, чем требовал его долг, что доброе дело находится в таком же отношении к плохому делу, как требование к долгу, что требование предъявляется тому же лицу, которому причитается долг, а именно Богу — даже если это происходит только по Его милости — и что, следовательно, долг может быть компенсирован требованием так же, как уплата определенной суммы может компенсировать причиненный убыток. Эта доктрина приписывает дурность и доброту внешним действиям, а не ментальным фактам. Возмещение подразумевает компенсацию за убыток. Убыток может быть компенсирован предоставлением соответствующего преимущества; но никакое возмещение не может быть дано за дурность. Дурность может быть только прощена, и нравственное прощение может быть даровано только при условии, что ум деятеля претерпел радикальное изменение к лучшему, что дурность воли уступила место раскаянию. 83 Отсюда Реформация запретила подношения для искупления грехов вместе с торговлей индульгенциями; и мы встречаем аналогичное движение в других сравнительно развитых формах религии. В реформированном брахманизме раскаяние объявляется единственным средством искупления проступков. 84 Идея, выраженная в Псалмах, что Бог не желает всесожжений, но что жертвы Богу — дух сокрушенный и сердце сокрушенное, 85 стала преобладающим мнением среди раввинов, большинство из которых рассматривали раскаяние как conditio sine quâ non искупления и прощения грехов. Вспомним также, что Тот, Кто повелел Своим последователям прощать брату за его грех, в то же время высказал условие: «если покается». 87
78 Supra, с. 53 сл. Гериот, «Путешествие по Канаде», с. 378 (древние мексиканцы). Адер, «История американских индейцев», с. 150. Крашенинников, «История Камчатки», с. 178. Уильямс и Калверт, «Фиджи», с. 24.
79 Монтефиоре, op. cit., с. 525 сл.
80 Коран, XI, 116. Селл, «Вера ислама», с. 220 сл. Согласно мухаммеданству, однако, прощаются только «малые грехи», если совершены некоторые добрые дела, тогда как «великие грехи» могут быть прощены только после надлежащего раскаяния (там же, с. 214).
81 Уилер, «История Индии», II, 475.
82 Indo-Chinese Gleaner, III, 150, 161, 164. Дэвис, «Китай», II, 48.
83 Этот момент, безусловно, не был упущен из виду католическими моралистами, но даже самая ярая апология не может объяснить идею возмещения в католической доктрине оправдания человека (ср. Мандзони, Osservazioni sulla Morale Cattolica, с. 100). Покаяние состоит из сокрушения, исповеди и удовлетворения, а само сокрушение — это главным образом «готовность компенсировать» (Катехизис Тридентского собора, II, 5. 22).
84 Гобле д'Альвиелла, «Лекции Хибберта о происхождении и развитии концепции Бога», с. 263.
85 Псалтирь, LI, 16 сл.
86 Мур, loc. cit., стлб. 4225.
87 Ср. Мартино, «Типы этической теории», II, 203.
То, что нравственное негодование утихает от раскаяния и что раскаяние является единственным надлежащим основанием для прощения, объясняется, таким образом, не специфически нравственным характером такого негодования, а тем, что оно является формой негодования. Это подтверждается тем фактом, что сердитый и мстительный человек склонен подобным же образом поддаваться искренним извинениям правонарушителя. Как говорил Аристотель, люди умилостивимы по отношению к тем, кто признает и раскаивается в своей вине: «доказательство этого — в случае наказания слуг; ибо мы наказываем более жестоко тех, кто противоречит нам и отрицает свою вину; но по отношению к тем, кто признает, что они справедливо наказаны, мы перестаем гневаться». 88 Возьмем пример из мира дикарей. Житель Каролинских островов, согласно г-ну Кристиану, «склонен к мстительности и будет терпеливо ждать своего часа, пока не представится возможность. И все же он не непримирим и считает примирение благородным и достойным делом. В таких случаях соблюдается форма этикета — преподносится подарок (katom), приносятся извинения — кусок сахарного тростника принимается обиженной стороной — честь удовлетворена, и дело заканчивается». 89 В случае мести внешнее удовлетворение или материальная компенсация часто допускаются вместо искреннего раскаяния, и унижения противника может быть достаточно, чтобы успокоить гневную страсть. Но месть, которую чувствует рефлексирующий ум, не так легко удовлетворить. Она хочет устранить причину, которая ее вызвала. Объект, на который главным образом направлено негодование, отмечает Адам Смит, «состоит не столько в том, чтобы заставить нашего врага почувствовать боль в свою очередь, сколько в том, чтобы заставить его осознать, что он чувствует ее из-за своего прошлого поведения, заставить его раскаяться в этом поведении и заставить его почувствовать, что человек, которого он обидел, не заслуживал того, чтобы с ним так обращались». 90 Наслаждение местью, говорит Бэкон, «по-видимому, заключается не столько в причинении вреда, сколько в том, чтобы заставить сторону раскаяться». 91