«Происхождение и развитие нравственных идей»

96 Тейлор, «Те Ика а Мауи», стр. 96 (маори); Им Тёрн, указ. соч., стр. 213, 330 (индейцы Гвианы); Буркхардт, «Бедуины и ваххабиты», стр. 84 и сл.; Блант, «Бедуины Евфрата», ii, стр. 207; Лэйард, «Открытия в руинах Ниневии и Вавилона», стр. 305 и сл. (бедуины); Коль, «Путешествие в Истрию», i, стр. 409 и сл. (черногорцы); Стивен, «История уголовного права Англии», i, стр. 60 (англосаксы); Нордстрём, «История шведского общественного устройства», ii, стр. 228 (древние скандинавы); Штейнмец, «Этнологические исследования по первому развитию наказания», ii, стр. 125 и сл.

97 фон Гакстгаузен, «Закавказье», стр. 411.

98 Среди аборигенов Западной Виктории, когда жизнь была взята за жизнь, вражда заканчивается (Доусон, указ. соч., стр. 70). Среди гренландцев, если жертва мести «является печально известным правонарушителем или ненавистна за свои кровавые дела, или если у него нет родственников, дело на этом останавливается»; но чаще акт мести стоит самому мстителю жизни (Кранц, указ. соч., i, стр. 178). Среди бедуинов, «если семья убитого в отместку убьет двоих из семьи убийцы, последние отвечают смертью одного. Если убит только один, дело на этом останавливается, и все спокойно; но ссора вскоре возобновляется из-за ненависти и мести» (Буркхардт, «Бедуины и ваххабиты», стр. 86). В своей книге «Жизнь доисламских бедуинов» доктор Якоб также отмечает (стр. 144): «Ошибочно мнение, что кровь всегда требует новой крови. Если за убитого был убит другой, дело, как правило, считалось законченным и закрытым». Ср. Ахелис, «Современное народоведение», стр. 407, прим. 1.

99 Нельсон, «Эскимосы Берингова пролива», в «Ежегодном отчете Бюро этнологии», xviii, стр. 293; Миклошич, «Кровная месть у славян», в «Записках императорской Академии наук, философско-исторический класс», Вена, xxxvi, стр. 132 и т. д.

100 Казалис, указ. соч., стр. 225. Ср. Бойл, «Приключения среди даяков Борнео», стр. 217; Марсден, указ. соч., стр. 249 и сл. (режанги).

Как и следовало ожидать, лишь постепенно месть уступала место наказанию, а частный мститель сменялся судьей и государственным исполнителем его приговора. У многих дикарей вождь, как говорят, не имеет никакого отношения к юрисдикции. 101 У других он действует лишь как советник или к нему обращаются как к арбитру; 102 или пострадавшая сторона может выбирать между тем, чтобы отомстить самому, или обратиться к вождю за возмещением; 103 или судебная власть, которой наделен вождь, характеризуется как более номинальная, чем реальная. 104 Интересно также отметить, что в ряде случаев пострадавшая сторона или обвинитель выступает в качестве палача, но не в качестве судьи.

101 Китинг, «Экспедиция к истоку реки Св. Петра», i, стр. 123 (потаватоми); Ричардсон, «Арктическая поисковая экспедиция», ii, стр. 27 (чипевайяны); Карвер, «Путешествия», стр. 259 (наудоуэсси); Добрицхоффер, «Описание абипонов», ii, стр. 163 и т. д.

102 Льюис и Кларк, «Путешествия к истоку реки Миссури», стр. 306 и сл. (шошоны); Пауэрс, «Племена Калифорнии», стр. 45 (карок и юрок); Данбар, «Индейцы пауни» в «Журнале американской истории», iv, стр. 261; Арбуссе и Дома, указ. соч., стр. 67 (мантети); Эллис, «Народы Невольничьего берега, говорящие на языке тши и эве», стр. 300 (народы африканского Западного побережья, говорящие на языках тши и эве); Буркхардт, «Бедуины и ваххабиты», стр. 68, 70; Блант, указ. соч., ii, стр. 232 и сл. (бедуины Евфрата); фон Гакстгаузен, «Закавказье», стр. 415 (осетины).

103 Эллис, «Путешествие по Гавайям», стр. 429; Уильямс и Калверт, «Фиджи и фиджийцы», стр. 23; Форбс, «Странствия натуралиста по Восточному архипелагу», стр. 473 (тиморцы).

104 Фолкнер, «Описание Патагонии», стр. 123; Андерсон, «Озеро Нгами», стр. 231 (дамара).

Так, среди некоторых австралийских племен «человек, обвиняемый в серьезном правонарушении, получает месячный срок для явки перед трибуналом под страхом смерти в случае неповиновения. Если он признан виновным в частном проступке, его красят в белый цвет и заставляют стоять на расстоянии пятидесяти шагов перед обвинителем и его друзьями, которые все полностью вооружены. Они бросают в него град копий и “бумерангов”, от которых он защищается легким щитом». 105 Среди индейцев арикара на Миссури, которые по большей части наказывают убийство смертью, ближайший родственник убитого назначался советом исполнять роль палача. 106 Относительно туземцев Бали Раффлз говорит, что «в исполнении наказания, назначенного судом, есть та особенность, что пострадавшая сторона или ее друзья назначаются для его приведения в исполнение». 107 В некоторых частях Афганистана, «если обиженная сторона жалуется Сардару или если он слышит о совершенном убийстве, он сначала пытается добиться компромисса, предлагая “хун беха”, или цену крови; но если пострадавшая сторона неумолима, Сардар представляет дело королю, который приказывает Кази рассмотреть его; и, если преступник осужден, отдает его для казни родственникам покойного». 108 Среди народов вокруг озер Ньяса и Танганьика и среди племен банту в целом, «когда убийца пойман и признан виновным, он передается родственникам убитого человека, которые имеют право распорядиться им по своему усмотрению». 109 Подобная практика преобладает среди мишми, 110 батаков 111 и камчадалов. 112 Она также признавалась ранними славянскими, 113 тевтонскими и английскими кодексами. 114 Согласно положениям кодекса, дарованного столь поздно, как в 1231 году, аббатством Сен-Бертен городу Арк, когда человек был осужден за умышленное убийство, он передавался семье убитого человека, чтобы быть ими казненным. 115

105 Фрейзер, «Аборигены Нового Южного Уэльса», стр. 40 и сл.

106 Брэдбери, «Путешествия во внутренние районы Америки», стр. 168.

107 Раффлз, указ. соч., ii, стр. ccxxxvii.

108 Эльфинстон, «Королевство Кабул», ii, стр. 105 и сл.

109 Макдональд, в «Журнале Антропологического института», xxii, стр. 108.

110 Купер, «Холмы Мишми», стр. 238.

111 фон Бреннер, указ. соч., стр. 212.

112 Георги, «Россия», iii, стр. 137.

113 Мацеёвский, «История славянского права», ii, стр. 127.

114 Вильда, «Уголовное право германцев», стр. 167; «Салическая правда», 68; «Законы Кнута», i, 53; «Законы Генриха I», lxxi, 1.

Но хотя в бесчисленных случаях наказание и судебная организация сменили предшествующую систему мести и, таким образом, являются продуктами социального развития, их наличие или отсутствие у того или иного народа не является точным показателем общего уровня культуры, которого достиг этот народ. Даже среди низших дикарей мы замечали примеры наказаний, которые налагаются общиной в целом, а также особыми судебными органами. С другой стороны, история европейских и восточных народов учит нас, что система мести несовместима с относительно высоким уровнем культуры. 116 Теперь мы можем понять причину этой кажущейся аномалии. В небольшой первобытной общине, все члены которой тесно связаны друг с другом, обида, нанесенная одному, легко ощущается всеми. Иначе может обстоять дело в государстве, состоящем из слабо связанных социальных компонентов, которые, хотя и образуют политическое единство, имеют мало общения между собой и не интересуются частными делами друг друга. И в то время как в меньшем обществе общественное негодование легче возбуждается, такое общество также более остро нуждается во внутреннем мире.

115 Leges villæ de Arkes ab abbate S. Bertini concessæ, 28 (d’Achery, Spicilegium, iii. 608).

116 См. ниже, о «Кровной мести».

Наше предположение о том, что наказание является, в основном, выражением общественного негодования, противоречит другой теории, согласно которой главной целью наказания не только должно быть, но фактически является или являлось предотвращение преступления путем устрашения людей от его совершения. Нам даже говорят, что наказание, налагаемое с такой целью, в значительной степени лежит в основе нравственного сознания; что наказание — это не результат чувства справедливости, а чувство справедливости — результат наказания; что, будучи наказываемыми государством, определенные действия постепенно стали рассматриваться как заслуживающие наказания, иными словами, как морально неправильные. 117

117 Ре, «Происхождение нравственных чувств», стр. 45 и сл.; Он же, «Возникновение совести», стр. 190 и сл.

Существуют определенные факты, которые, по-видимому, подтверждают предположение, что наказание в значительной степени было призвано служить сдерживающим фактором. Мы обнаруживаем, что среди различных полуцивилизованных и цивилизованных народов уголовное право приняло суровость, которая далеко превосходит строгость закона талиона.

Говоря об ацтеках, г-н Бэнкрофт отмечает, что «большая часть их кодекса могла бы, подобно кодексу Драконта, быть написана кровью — настолько суровы были наказания за сравнительно легкие преступления, и настолько жестоки и кровавы были способы приведения этих наказаний в исполнение». 118 Смертная казнь налагалась на мужчину, который одевался как женщина, на женщину, которая одевалась как мужчина, 119 на опекунов, которые не давали хорошего отчета об имуществе своих подопечных, 120 на тех, кто уносил или менял границы, установленные на полях государственной властью; 121 и если прелюбодей пытался спастись, убив обманутого мужа, его участь заключалась в том, чтобы быть заживо изжаренным на медленном огне, причем его тело поливали соленой водой, чтобы смерть не принесла ему облегчения слишком скоро. 122 Не экономил человеческие страдания и древний перуанский кодекс, соразмеряя наказания с преступлениями; наказанием, наиболее часто предписываемым им, была смерть. 123 Уголовный кодекс Китая, хотя и менее жестокий в различных отношениях, чем европейское законодательство XVIII века, присуждает смерть за третью и отягчающую кражу, за обезображивание клейма, наложенного за прежние правонарушения, 124 и за частную чеканку медной монеты; 125 в то время как за совершение самых гнусных преступлений наказание состоит в том, чтобы «быть разрезанным на десять тысяч кусков», что, по-видимому, равносильно, по крайней мере, разрешению палачу усугублять и продлевать страдания преступника любым видом жестокости, который он сочтет нужным применить. 126 В Японии до революции 1871 года «наказания за преступления были суровыми и жестокими; смерть была обычным наказанием, а смерть, сопровождаемая пытками, была наказанием за тяжкие преступления». 127 Согласно закону Моисея, смерть налагается за такие правонарушения, как нарушение дня Господня, 128 обращение к волшебникам, 129 поедание жира жертвенного животного, 130 поедание крови, 131 приближение к женщине, «когда она отделена для своего нечистоты», 132 и различные виды сексуальных преступлений. 133 Законы Ману предусматривают смертную казнь для тех, кто подделывает королевские указы и развращает королевских министров; 134 для тех, кто взламывает королевский склад, арсенал или храм, и тех, кто крадет слонов, лошадей или колесницы; 135 для воров, которые пойманы с украденными товарами и орудиями взлома; 136 для карманников при третьем осуждении; 137 в то время как жена, которая, гордясь величием своих родственников или своим собственным превосходством, нарушает долг, который она должна своему господину, должна быть растерзана собаками в месте, часто посещаемом многими, а правонарушитель-муж должен быть сожжен на раскаленной железной кровати. 138

118 Бэнкрофт, «Коренные народы тихоокеанских штатов», ii, стр. 454.

119 Клавихеро, «История Мексики», i, стр. 358.

120 Там же, i, стр. 359.

121 Там же, i, стр. 355.

122 Бэнкрофт, указ. соч., ii, стр. 465 и сл.

124 Уэллс Уильямс, «Срединное государство», i, стр. 512.

123 Garcilasso de la Vega, First Part of the Royal Commentaries of the Yncas, i. 145, 151 sq.

125 «Та Цин Лю Ли», разд. ccclix, стр. 397.

126 Там же, разд. ccliv, стр. 269, прим. †

127 Рид, «Япония», i, стр. 323; Тунберг, «Путешествия», iv, стр. 65.

128 Исход, xxxi, 14.

129 Левит, xx, 6.

130 Там же, vii, 25.

131 Там же, vii, 27.

132 Там же, xviii, 19.

133 Там же, xviii, 6 и сл.

134 Законы Ману, ix, 232.

135 Там же, ix, 280.

136 Там же, ix, 270.

137 Там же, ix, 277.

138 Там же, viii, 371 и сл.

Возрастающая суровость была характерной чертой европейского законодательства вплоть до самого недавнего времени. К концу XIII века английскому праву было известно около семи преступлений, которые оно рассматривало как караемые смертью, а именно: государственная измена, убийство, поджог, изнасилование, грабеж, кража со взломом и крупная кража; но число преступлений, караемых смертью, быстро росло. 139 С Реставрации до смерти Георга III — период в 160 лет — в уголовный кодекс было добавлено не менее 187 таких преступлений, совершенно различных по характеру и степени; и когда в 1837 году смертная казнь была отменена примерно для 200 преступлений, она по-прежнему оставалась применимой к тем же самым правонарушениям, которые были караемы смертью в конце XIII века. 140 Карманная кража была наказуема смертью до 1808 года; 141 кража лошадей, кража скота, кража овец, кража из жилого дома и подделка документов — до 1832 года; 142 кража писем и святотатство — до 1835 года; 143 изнасилование — до 1841 года; 144 грабеж с применением насилия, поджог жилых домов и содомия — до 1861 года. 145 И не только человеческая жизнь безрассудно приносилась в жертву, но и способ казни часто был чрезвычайно жестоким. В начале XV века «Peine forte et dure», или раздавливание до смерти со всеми отягчающими обстоятельствами пытки, было принято как способ наказания, подходящий для случаев, когда обвиняемый отказывался отвечать на обвинение. 146 Сожжение заживо женщин-преступниц все еще происходило в Англии в конце XVIII века, 147 рассматриваясь составителями закона как замена приговора к повешению, требуемая приличиями. 148 Еще более жестоким было наказание, налагаемое на мужчин-предателей: их сначала вешали за шею и снимали до того, как жизнь угасала, их внутренности вынимали и сжигали перед их лицом, затем их обезглавливали и четвертовали, а четверти выставляли в разных местах. 149 Это наказание продолжало существовать в Англии вплоть до правления Георга III, и даже тогда сэр Сэмюэл Ромилли, великий агитатор против его продолжения, навлек на себя ненависть законников Короны, которые заявили, что он «разрушает оплоты Конституции». 150 Такие жестокости не были присущи только англичанам. Напротив, как отмечает сэр Джеймс Стивен, хотя англичане, как правило, были необычайно безрассудны в лишении жизни, они обычно испытывали отвращение к причинению смерти через пытки. 151 В различных частях континента мы находим такие наказания, как колесование, четвертование живьем и разрывание раскаленными щипцами, применявшиеся вплоть до конца XVIII века.

139 Поллок и Мейтленд, указ. соч., ii, стр. 511.

140 Мэй, «Конституционная история Англии», ii, стр. 595; Маккензи, «Исследования по римскому праву», стр. 424 и сл.

141 Пайк, «История преступности в Англии», ii, стр. 450.

142 Там же, ii, стр. 451; Стивен, «История уголовного права Англии», i, стр. 474.

143 Пайк, указ. соч., ii, стр. 451; Стивен, указ. соч., i, стр. 474.

144 Стивен, указ. соч., i, стр. 475.

145 Там же, i, стр. 475.

146 О том, как эта пытка применялась, см. Эндрюс, «Старинные наказания», стр. 203 и сл.

147 Там же, стр. 198; Стивен, указ. соч., i, стр. 477.

148 Эндрюс, указ. соч., стр. 192.

149 Холиншед, «Хроники Англии и т. д.», i, стр. 310; Томас Смит, «Английское содружество», стр. 198.

150 Эндрюс, указ. соч., стр. 203. Более ранним методом наказания предателей было варение заживо, которое Генрих VIII принял также в качестве наказания для отравителей (Холиншед, указ. соч., i, стр. 311).

151 Стивен, указ. соч., i, стр. 478. Ср. Томас Смит, указ. соч., стр. 193 и сл.

Интересно сравнить эти наказания с теми, что практикуются среди дикарей. Беспричинная жестокость не является общей характеристикой их общественного правосудия.

Среди некоторых нецивилизованных народов смертная казнь, как говорят, неизвестна или почти неизвестна. 152 Среди других она ограничена несколькими особенно чудовищными преступлениями. Среди гренландцев «никто не предается смерти, кроме убийц и таких ведьм, которые, как считается, убили кого-то своим искусством». 153 Алеуты наказывали смертью убийц и предателей общественных тайн. 154 На Самоа и в Новой Гвинее убийство и супружеская измена караются смертью; 155 среди батаков — открытый грабеж и убийство, при условии, что правонарушитель не в состоянии выкупить свою жизнь суммой денег; 156 среди куки — только государственная измена или покушение на насилие над личностью короля. 157 Среди мишми супружеская измена, совершенная против воли мужа, карается смертью, но все другие преступления, включая убийство, наказываются штрафами; однако, если сумма не выплачивается, правонарушитель разрубается собравшейся компанией. 158 На Каре-Никобаре единственной причиной для «смертной казни», которую мог обнаружить г-н Дистант, было безумие. 159 Среди сулима «убийство — единственное преступление, караемое смертью». 160 Среди туземцев Конго «единственными преступлениями, караемыми смертью, считаются отравление и супружеская измена». 161 О королевстве Фида Босман пишет: «Здесь очень мало преступлений, караемых смертью, это только убийства и совершение супружеской измены с женами короля или его вельмож». 162 Среди ваника два преступления караются смертной казнью — убийство и неправильное использование колдовства; 163 среди вагого 164 и вашамбала — только колдовство. Среди басуто каждый убийца по закону подлежит смерти, но приговор обычно заменяется конфискацией; неисправимый вор иногда платит головой, но обычно штрафуется, тогда как государственная измена и восстание против власти рассматриваются с большей суровостью. 166 Среди кафров случаи нападения на жен вождей и то, что считается отягчающими обстоятельствами колдовства, являются единственными преступлениями, которые обычно влекут за собой наказание смертью, приводимое в исполнение очень быстро; тогда как это наказание редко следует даже за убийство, когда оно совершено без предполагаемой помощи сверхъестественных сил. 167

152 фон Зибольд, Ethnol. Studien über die Aino auf Yesso, стр. 35; Батчелор, Ainu and their Folk-Lore, стр. 284. Далтон, op. cit., стр. 115 (кахьены). Марсден, op. cit., стр. 248 (реджанги Суматры). Ридель, De sluik- en kroesharige rassen tusschen Selebes en Papua, стр. 103 (серангцы). Вустер, op. cit., стр. 413, 492 (мангианы и тагбануа). Кубари, «Die Palau-Inseln», в Journal des Museum Godeffroy, iv. 42 (жители островов Палау). де Абреу, op. cit., стр. 152 (жители Канарских островов). Фриш, Die Eingeborenen Süd-Afrika’s, стр. 322 (готтентоты).

153 Кранц, op. cit., i. 177.

154 Петров, loc. cit., стр. 152.

155 Тернер, Samoa, стр. 178. Чалмерс, Pioneering in New Guinea, стр. 179.

156 Марсден, op. cit., стр. 389.

157 Далтон, op. cit., стр. 45. Стюарт, в Jour. As. Soc. Bengal, xxiv. стр. 627.

158 Гриффит, ibid. vi. 332.

159 Дистант, в Jour. Anthr. Inst. iii. 6.

160 Лэнг, Travels, стр. 365.

161 Такер, Expedition to Explore the River Zaire, стр. 383.

162 Босман, op. cit., стр. 331.

163 Нью, op. cit., стр. 111.

164 Беверли, в Steinmetz, Rechtsverhältnisse, стр. 215.

165 Лэнг, ibid. стр. 259.

166 Казалис, op. cit., стр. 228.

167 Маклин, Compendium of Kafir Laws and Customs, стр. 35 sq.

Также, по-видимому, дикарское правосудие не склонно пытать своих жертв перед тем, как их убить. Маори громко возмущались английским методом казни преступников: сначала объявить им, что они должны умереть, затем позволить им днями и ночами лежать в тюрьме и, наконец, медленно вести их к виселице. «Если человек совершает преступление, заслуживающее смерти, — говорили они, — мы стреляем в него или отрубаем ему голову; но мы не говорим ему заранее, что собираемся это сделать». 168 Доктор Кодрингтон приводит следующее описание случаев сожжения людей заживо, которые время от времени случались на острове Пентикост: «Во время войны там, если знатный человек был очень зол на враждебную сторону, он сжигал раненого врага. Когда наступал мир и вожди приказывали всем вести себя хорошо, чтобы страна могла успокоиться, если кто-то совершал преступление, способное нарушить мир, например прелюбодеяние, его привязывали к дереву, обкладывали дровами и сжигали заживо, что служило доказательством для противоположной стороны их отвращения к его злодеянию. Это делалось не хладнокровно, как нечто само собой разумеющееся при исполнении закона, а как ужасное деяние, совершаемое именно ради этого ужаса; ужаса, который вновь звучал в голосе и отражался на лице туземца, рассказывавшего мне о ревущем пламени и криках агонии». 169 Эта история небезынтересна при сравнении с хладнокровным сожжением преступниц и женщин, подозреваемых в колдовстве, в христианской Европе.

168 Йейт, Account of New Zealand, стр. 105.

169 Кодрингтон, op. cit., стр. 347.

Существует достаточно доказательств того, что суровые наказания, принятые у народов с более высокой культурой, рассматривались ими как полезные для общества. Сами законодатели часто ссылаются на устрашающий эффект наказания.

Перуанские инки считали, что мягкие наказания придают уверенности злоумышленникам, тогда как «благодаря своей великой заботе о наказании за первое правонарушение человека, они избегали последствий его второго и третьего, а также множества других, которые совершаются в каждом государстве, где не соблюдается усердие в вырывании злого растения с самого начала». 170 Согласно Вступительному эдикту императора Канси, опубликованному в 1679 году, главными целями, преследуемыми установлением наказаний в Китайской империи, «были защита от насилия и вреда, подавление чрезмерных желаний и обеспечение мира и спокойствия честного и невинного сообщества». 171 В Законах Ману наказание описывается как защитник всех существ: «Если бы царь без устали не налагал наказание на тех, кто достоин наказания, более сильные изжарили бы более слабых, как рыбу на вертеле; ворона съела бы жертвенный пирог, а собака лизала бы жертвенные яства, и собственность не осталась бы ни за кем, низшие узурпировали бы место высших. Весь мир поддерживается в порядке наказанием, ибо невиновного человека трудно найти; из страха перед наказанием весь мир отдает те блага, которые он должен». 172 Даже боги, данавы, гандхарвы, ракшасы, птичьи и змеиные божества дают причитающиеся от них блага только в том случае, если их мучает страх перед наказанием. 173 В средневековых юридических сборниках устрашение часто упоминается как цель наказания. 174 А в более современные времена, по крайней мере до конца XVIII века, идея о том, что наказание должно внушать страх, постоянно присутствовала в умах законодателей.

170 Гарсиласо де ла Вега, op. cit., i. 151 sq.

171 Ta Tsing Leu Lee, стр. lxvii.

173 Ibid. vii. 23.

172 Laws of Manu, vii. 14, 15, 20-22, 24 sq.

174 Leges Burgundionum, Leges Gundebati, 52: «Ибо правильнее исправлять множество осуждением немногих, чем под видом несоответствующей мягкости допускать повод, дающий свободу для совершения преступлений». Capitulare Aquisgranense An. 802, 33: «Но пусть они будут наказаны таким образом, чтобы другие имели страх совершать подобное» (Migne, Patrologiæ cursus, xcvii. 230). Chlotar II. Edictum de Synodo Parisiensi, 24: «Пусть он будет судим смертным приговором, чтобы другие не должны были совершать подобное» (Migne, op. cit. lxxx. 454). Другие примеры см. в: Brunner, Deutsche Rechtsgeschichte, ii. 588, n. 6.

Та же идея отчетливо прослеживается и в практике публичного наказания преступников. 175 Мелкий вор у позорного столба и сварливая женщина на стуле для погружения в воду были в прежние времена зрелищами, знакомыми каждому, в то время как еще живущие люди помнят, как видели преступников, публично высеченных на улицах. «Виселица или дерево с повешенным на нем человеком, — говорит г-н Райт, — были столь частым объектом в сельской местности, что, кажется, почти являлись естественным украшением пейзажа, и поэтому они совсем не редко встречаются в средневековых рукописях». 176 В особо тяжких случаях суд обычно предписывал после казни повесить убийцу на виселице в цепях недалеко от места, где было совершено преступление, «с намерением тем самым удержать других от совершения тяжких преступлений»; и чтобы тело могло как можно дольше служить этой полезной цели, его пропитывали дегтем, прежде чем повесить в цепях. 177 Популярность, которой пользовалось членовредительство в качестве наказания в Средние века, была во многом обусловлена мнением, что «злодей, влачащий жалкое существование, является более ярким примером правосудия, чем тот, кто немедленно предан смерти». 178

175 Гюнтер, Die Idee der Wiedervergeltung, i. 211 sq. n. 31.

176 Райт, History of Domestic Manners and Sentiments in England during the Middle Ages, стр. 346.

177 Холиншед, op. cit., i. 311. Блэкстон, Commentaries on the Laws of England, iv. 201. Кокс, «Hanging in Chains», в The Antiquary, xxii. 213 sq.

178 Стратт, View of the Manners, &c. of the Inhabitants of England, ii. 8.

Теперь мы рассмотрим, действительно ли эти факты противоречат нашему тезису о том, что наказание по сути является выражением общественного негодования.

Прежде всего, можно заметить, что наказание, фактически налагаемое на преступника, во многих случаях гораздо менее сурово, чем наказание, которым ему угрожает закон. В Китае исполнение закона в целом является снисходительным по сравнению с его буквальным и prima facie толкованием. 179 «Многие законы, по-видимому, призваны действовать главным образом in terrorem, и наказание устанавливается выше того, которое действительно предполагается к исполнению, с той целью, чтобы у императора была возможность для милосердия или, как он говорит, «для снисхождения за пределами закона»». 180 В Европе в Средние века злодеи часто получали грамоты о помиловании, а в более поздние времена стала популярной теория, что в составлении уголовных статутов хорошей политикой является делать как можно больше преступлений караемыми смертью, оставляя Короне право смягчать строгость закона. В Англии, примерно в начале XIX века, смертная казнь фактически применялась лишь в небольшой доле случаев, по которым был вынесен приговор; действительно, «лишь один из двадцати приговоров приводился в исполнение». 181 Это расхождение между законом и практикой свидетельствует не только о том, в какой степени умы законодателей были охвачены идеей внушения страха, но и об ограниченности устрашения как пенитенциарного принципа. Было замечено, что чрезмерная суровость законов препятствует их исполнению. «Общество восставало против варварств, предписанных законом. Люди, пострадавшие от преступлений, уклонялись от пролития крови и воздерживались от судебного преследования: присяжные забывали свои клятвы и оправдывали заключенных вопреки доказательствам: судьи рекомендовали виновных к помилованию». 182 И все же, несмотря на все подобные вычеты, нет сомнений, что у палача было много работы. Повешение людей, говорит г-н Эндрюс, было почти ежедневным явлением в первые годы XIX века, «за подделку банкнот, сбыт фальшивых банкнот и другие преступления, к которым мы сейчас относимся почти с безразличием».

179 Стонтон, в своем предисловии к Ta Tsing Leu Lee, стр. xxvii. sq.

180 Уэллс Уильямс, op. cit., i. 392 sq.

181 Стивен, op. cit., i. 471. Мэй, op. cit., ii. 597.

182 Мэй, op. cit., ii. 597.

183 Эндрюс, op. cit., стр. 218. Ср. Оливекрона, Om dödsstraffet, стр. x.

Еще одно обстоятельство, заслуживающее упоминания, заключается в том, что в прежние времена обнаружение преступников было гораздо более редким и неопределенным, чем сейчас. 184 С утилитарных позиций утверждалось, что «чтобы ценность наказания перевешивала ценность выгоды от преступления, оно должно быть увеличено по своей величине пропорционально тому, насколько оно не дотягивает по своей определенности». 185 Но редкость обнаружения также по чисто эмоциональным причинам имела тенденцию к увеличению суровости наказания. Когда пойман один преступник из десяти или двадцати, накопленное негодование общества обращается против него, и он становится козлом отпущения за всех остальных.

184 Ср. Моррисон, Crime and its Causes, стр. 175.

185 Бентам, Principles of Morals and Legislation, стр. 184. Ср. Пейли, Moral and Political Philosophy, vi. 9 (Complete Works, ii. 371).

Однако главное объяснение большой суровости некоторых уголовных кодексов кроется в их связи с деспотизмом или религией, или тем и другим вместе. 186 Деяние, запрещенное законом, может наказываться не только из-за своего внутреннего характера, но именно по той причине, что оно незаконно. Когда закон с самого начала является выражением народных чувств, суровость наказания, которым он угрожает нарушителю, зависит, в первую очередь, от общественного негодования, вызванного самим деянием, независимо от его юридического запрета. Но иначе обстоит дело с законами, установленными деспотическими правителями или приписываемыми божественным законодателям. Такие законы имеют тенденцию рассматривать преступников не только как правонарушителей против лиц, которым они причиняют вред, или против общества в целом, но и как мятежников против своего суверена или своего бога. Их неповиновение воле могущественного законодателя вызывает или, как предполагается, вызывает его гнев и, как следствие, сурово карается. Но какими бы суровыми они ни были, наказания, налагаемые деспотом на непокорных подданных, не рассматриваются как простые вспышки личного гнева. В архаическом государстве царь является объектом глубокого уважения и даже религиозного почитания. На него смотрят как на священное существо, а на его указы — как на воплощение божественного правосудия. Поэтому нарушение любого закона, который он создает, способно вызвать чувство общественного негодования, соразмерное наказанию, которое он соизволит наложить на нарушителя. Далее, что касается деяний, которые, как предполагается, вызывают гнев невидимых сил, люди стремятся наказывать их с предельной суровостью, чтобы предотвратить обращение божественного гнева против самого сообщества. Но страх, который в таких случаях лежит в основе наказания, безусловно, сочетается с подлинным негодованием против правонарушителя, как потому, что он восстает против Бога и религии, так и потому, что он тем самым подвергает все сообщество сверхъестественным опасностям.

186 На это ранее указывал профессор Дюркгейм в своем интересном эссе «Deux lois de l’évolution pénale» (L’année sociologique, iv. [1899–1900], стр. 64 sqq.), с которым я ознакомился только тогда, когда настоящая глава была уже набрана. Монтескье отмечает (De l’esprit des lois, vi. 9 [Œuvres, стр. 231]): «Легко было бы доказать, что во всех или почти во всех государствах Европы наказания уменьшались или увеличивались по мере того, как приближались к свободе или удалялись от нее».

В поддержку этого объяснения можно привести различные факты. Хотя наказания, практикуемые среди низших рас в целом, не отличаются особой суровостью, существуют исключения из этого правила среди народов, управляемых деспотическими правителями.

Согласно кодексу ашанти, даже самые тривиальные правонарушения караются смертью. 187 На Мадагаскаре также «смерть раньше налагалась почти за каждое правонарушение». 188 В Уганде обычными наказаниями были «смерть через сожжение, разрубание на куски тростниковыми щепками, штраф, тюремное заключение в колодках mvuba или в рабской рогатке kaligo, а также членовредительство. Чаще всего можно увидеть людей, лишенных глаза, а в некоторых случаях и обоих глаз; часто встречаются люди без ушей». 189 Среди васукума, чьи вожди имели власть жизни и смерти над своими подданными, человек, виновный в неповиновении своему правителю или в каком-либо действии, которое правитель считал злым и наказуемым, приговаривался к смерти. 190 На Сандвичевых островах «вождь лишает жизни одного из своих людей за любое правонарушение, которое тот может совершить, и никто не думает, что имеет право вмешиваться».

187 Эллис, Tshi-speaking Peoples of the Gold Coast, стр. 166.

188 Эллис, History of Madagascar, i. 374.

189 Эш, Two Kings of Uganda, стр. 293. Ср. Уилсон и Фелкин, Uganda and the Egyptian Soudan, i. 201.

190 Колманн, Victoria Nyanza, стр. 431.

191 Эллис, Tour through Hawaii, стр. 431.

В старых монархиях Америки и Азии существовала очевидная связь между наказаниями, предписанными их законами, и религиозно-автократической формой их правления. Согласно Гарсиласо де ла Вега, перуанцы, среди которых самым распространенным наказанием была смерть, утверждали, «что преступник наказывается не за правонарушения, которые он совершил, а за нарушение заповеди Инки, которого почитали как Бога», и что в этом свете малейшее правонарушение заслуживало наказания смертью. 192 В Китае император рассматривался как наместник Неба, специально избранный для управления всеми народами, и был верховным во всем, обладая одновременно высшей законодательной и исполнительной властью, без ограничений и контроля. 193 Согласно древним японским представлениям, «долг хорошего японца состоит в том, чтобы подчиняться Микадо, не задаваясь вопросом, правильны его приказы или нет. Микадо — бог и наместник всех богов, следовательно, правительство и религия — это одно и то же». 194 В Риме уголовное право, которое долгое время характеризовалось большой умеренностью, 195 постепенно становилось более суровым по мере прогресса абсолютизма. Диктатор Сулла не только предал смерти тысячи граждан путем проскрипций без всякого подобия суда, но и установил в Корнелиевом уголовном кодексе за тяжкие преступления наказание, называемое aquæ et ignis interdictio. При императорах были введены некоторые новые и жестокие виды смертной казни, такие как сожжение заживо и отдача на растерзание диким зверям; в то же время такие правонарушения, как угон лошадей или скота, стали караться смертью. 196 В средневековой и современной Европе усиление королевской власти сопровождалось возрастающей суровостью уголовных кодексов. Каждое преступление стало рассматриваться как преступление против Короля. Действительно, нарушение королевского мира стало основой всего уголовного права Англии; право помилования, например, как прерогатива Короны, берет свое начало в том факте, что Король считался пострадавшим от преступления и поэтому мог отказаться от своего права на возмездие. 197 И Король рассматривался не только как источник социального правосудия, но и как земной представитель небесного законодателя и судьи. 198

192 Гарсиласо де ла Вега, op. cit., i. 145.

193 Уэллс Уильямс, op. cit., i. 393.

194 Гриффис, Religions of Japan, стр. 92. Ср. Idem, Mikado’s Empire, стр. 100.

195 Ср. Ливий, x. 9; Полибий, vi. 14; Гиббон, History of the Decline and Fall of the Roman Empire, v. 318, 326.

196 Маккензи, Studies in Roman Law, стр. 408, 409, 414. Гиббон, op. cit., v. 320. Ср. Моммзен, Römisches Strafrecht, стр. 943.

197 Черри, Growth of Criminal Law in Ancient Communities, стр. 68, 105.

198 Хенке, Grundriss einer Geschichte des deutschen peinlichen Rechts, ii. 310. Абегг, Die verschiedenen Strafrechtstheorieen, стр. 117. Дю Буа, Histoire du droit criminel de l’Espagne, стр. 323.

О связи между наказанием и верой в сверхъестественные силы можно найти множество примеров уже в мире дикарей. 199 Большая суровость, с которой наказываются определенные нарушения обычаев, очевидно, имеет суеверное происхождение. В Полинезии, согласно Эллису, «запреты и требования табу строго соблюдались, и каждое их нарушение каралось смертью, если только у правонарушителей не было очень влиятельных друзей, которые были либо жрецами, либо вождями. 200 Среди западных племен Торресова пролива «смерть была наказанием за нарушение правил, связанных с периодом инициации, т.е. за святотатство». 201 Среди аборигенов Порт-Линкольна женщинам и детям не разрешается видеть какие-либо церемонии инициации, и «любое неуместное любопытство с их стороны карается смертью согласно древнему обычаю». 202 Среди масаев, которые верят, что кипячение молока приведет к тому, что коровы перестанут давать молоко, «любой, пойманный за этим занятием, может искупить грех только ужасно тяжелым штрафом, или, в противном случае, оскорбление святых коров будет смыто его кровью». 203 Смертная казнь, которая часто налагается за инцест или другие сексуальные преступления, во многом обусловлена влиянием религиозных или суеверных верований. 204 А в различных случаях святотатства правонарушитель приносится в жертву разгневанному богу. 205

199 Штейнмец, Ethnol. Studien zur ersten Entwicklung der Strafe, ii. 340 sq. Связь между наказанием и религией подчеркивалась профессором Дюркгеймом (Division du travail social, стр. 97 sqq.) и М. Моссом («La religion et les origines du droit pénal», в Revue de l’histoire des religions, тома xxxiv. и xxxv.). Но профессор Дюркгейм преувеличивает важность этой связи, предполагая (стр. 97), что «уголовное право вначале было по существу религиозным».

200 Эллис, Tour through Hawaii, стр. 394. Ср. Олмстед, Incidents of a Whaling Voyage, стр. 248 sq.; Мосс, в op. cit. xxxv. 55.

201 Хэддон, «Ethnography of the Western Tribes of Torres Straits», в Jour. Anthr. Inst. xix. 335.

202 Шюрманн, «Aboriginal Tribes of Port Lincoln», в Woods, Native Tribes of South Australia, стр. 234.

203 Джонстон, Kilima-njaro Expedition, стр. 425.

204 См. ниже, о Сексуальной морали.

205 См. ниже, о Человеческих жертвоприношениях.

Согласно еврейским представлениям, долг человека — мстить за преступления против Бога; каждое преступление влечет за собой нарушение Божьего закона и наказуемо как таковое, и едва ли найдется наказание, слишком суровое для нечестивцев. 206 Эти идеи были приняты христианской Церковью и христианскими правительствами. 207 Принцип, изложенный в Законах Кнута, что «христианскому королю весьма подобает очень глубоко мстить за Божий гнев, в зависимости от того, каково было деяние», 208 действовал до самых недавних времен и в значительной степени способствовал возрастающей суровости уголовных кодексов. Поэтому одним из важнейших шагов к более гуманному законодательству было то, что в XVIII веке этот принцип был заменен противоположной доктриной: «Нужно чтить Божество и никогда не мстить за него».

206 Ср. Робертсон Смит, Religion of the Semites, стр. 162 sq.

207 фон Айкен, Geschichte und System der mittelalterlichen Weltanschauung, стр. 563 sqq. Абегг, op. cit., стр. 111 sq. Вильда, Strafrecht der Germanen, стр. 530 sq. Гюнтер, op. cit., ii. 12 sqq. Хенке, op. cit., ii. 310 sq. Бруннер, op. cit., ii. 587.

208 Laws of Cnut, ii. 40.

209 Монтескье, De l’esprit des lois, xii. 4 (Œuvres, стр. 282).

Итак, из того факта, что преступления наказываются не только как правонарушения против отдельных лиц, но и как правонарушения против государства и, особенно, как правонарушения против какого-либо деспотического или полубожественного законодателя, или против Божества, следует, что даже кажущиеся чрезмерными наказания могут в значительной степени рассматриваться как проявления общественного негодования. Эта эмоция не обязательно требует «око за око». Закон талиона предполагает равенство прав; он не применим к безличным правонарушениям, равно как и к правонарушениям против королей или богов. И как требования общественного негодования могут превосходить lex talionis, так они могут, с другой стороны, и не дотягивать до него. Более того, хотя степень наказания в целом более или менее верно отражает степень негодования, вызванного тем или иным преступлением по сравнению с другими преступлениями, принадлежащими к той же пенитенциарной системе, мы не должны принимать сравнительную суровость уголовных законов разных народов за надежный показатель интенсивности их осуждения преступления. Как мы видели ранее, сила нравственного негодования не может быть абсолютно измерена желанием причинить боль правонарушителю. Когда эмоция негодования достаточно утончена, причинение страдания рассматривается скорее как средство, чем как цель.

Всем этим я, конечно, не хочу отрицать, что наказание, будучи в основном выражением общественного негодования, применяется также как средство удержания от преступления. Уголовное право является превентивным, его цель — запрещать и предупреждать, и оно использует наказание как угрозу. Но деяния, которые запрещает закон, как правило, являются такими, которые общественное мнение осуждает как неправильные, и именно их неправильность во все времена рассматривалась как оправдание наказаний, которым они подвергаются. Правда, бывают случаи, когда закон наказывает деяния, которые сами по себе не способны вызвать общественное негодование, и другие, в которых суровость наказания не совсем соответствует негодованию, которое они вызывают. Государство может иметь право жертвовать благополучием отдельных лиц ради достижения какой-либо желаемой цели. Оно может иметь право делать это в случаях, когда преступление не было совершено, поэтому оно, по-видимому, тем более оправдано в этом, когда злу предшествовало предупреждение. И все же в случае наказания такое право предоставляется государству лишь в узких пределах. Наказать человека не может просто означать, что он должен страдать на благо общества; с наказанием всегда связано порицание. Следовательно, пространство, которое правосудие оставляет для чистого устрашения, невелико. Сэр Джеймс Стивен отмечает: «Вы не можете наказывать за то, что общественное мнение, выраженное в обычной практике общества, не осуждает решительно и недвусмысленно. Попытка сделать это — верный путь к порождению грубого лицемерия и яростной реакции». 210 Опыт показывает, что судьба всех несоразмерно суровых законов, которые слишком вольно используют наказание в качестве устрашения, заключается в том, что они почти не соблюдаются на практике и в конечном итоге отменяются. Как говорит Гиббон, «всякий раз, когда правонарушение вызывает меньше ужаса, чем назначенное за него наказание, строгость уголовного закона вынуждена уступить общим чувствам человечества».

210 Стивен, Liberty, Equality, Fraternity, стр. 159. Ср. Моммзен, Römisches Strafrecht, стр. 91 sq.

Многочисленные данные, к которым мы обратимся в следующих главах, покажут, насколько верно наказание отражает эмоцию негодования и насколько невозможно было бы объяснить его соображениями социальной полезности без тесной связи с чувством справедливости. Почему, например, попытка совершить преступление, когда ее неудача явно зависит от чистого случая, должна наказываться менее сурово, чем совершенное преступление, если не потому, что негодование, которое она вызывает, менее интенсивно? Разве не потребовалось бы такое же количество страданий, чтобы удержать человека от попытки убить своего соседа, как и от фактического совершения убийства? И есть ли основания полагать, что неудачливый преступник менее опасен для общества, чем тот, кому это удалось? Все факты, относящиеся к уголовной ответственности, как мы увидим, предполагают негодование, а не устрашение, в качестве основы наказания, равно как и градации наказания в соответствии с тяжестью преступления. 211 Согласно принципу устрашения, как его выражали Ансельм фон Фейербах и другие, наказание должно быть не более и не менее суровым, чем это необходимо для подавления преступности. 212 Но если бы это правило действительно соблюдалось, наказания, налагаемые, особенно за мелкие правонарушения, которые закон был совершенно не в состоянии подавить, были бы, безусловно, гораздо менее мягкими, чем они есть на самом деле. Более того, если бы не было внутренней связи между наказанием и негодованием, как мы могли бы объяснить пристрастие раннего права к принципу талиона — око за око, зуб за зуб, жизнь за жизнь — 213 который, как мы видели, так часто регулирует обычай мести?

211 Ср. Дюркгейм, Division du travail social, стр. 93 sq.

212 фон Фейербах, Ueber die Strafe als Sicherungsmittel vor künftigen Beleidigungen des Verbrechers, стр. 83. фон Гижицкий, Introduction to the Study of Ethics, стр. 188.

213 По этому вопросу см. Гюнтер, op. cit. passim.

Таким образом, уголовное право общества в целом можно считать верным выразителем нравственных чувств, преобладающих в этом обществе в целом. Попытка сделать право независимым от морали и отвести ему собственное царство, на мой взгляд, является лишь оправданием моральных недостатков, которые оно обнаруживает при рассмотрении с точки зрения более высокой морали. Право не показывает нам нравственное сознание в его утонченности. Но утонченность — вещь редкая, и уголовное право в основном находится на уровне нерефлексивной морали вульгарного ума. Философы и теоретики права оказали бы лучшую услугу человечеству, если бы пытались убедить людей не только в том, что их нравственные идеи требуют улучшения, но и в том, что их законы, насколько это возможно, должны соответствовать улучшенному стандарту, чем они делают это, растрачивая свою изобретательность на софизмы о суверенитете Права и его независимости от сферы Справедливости.

ГЛАВА VIII

ОБЩАЯ ПРИРОДА ПРЕДМЕТОВ ПРОСВЕЩЕННЫХ НРАВСТВЕННЫХ СУЖДЕНИЙ

Предметы нравственных суждений требуют очень всестороннего исследования, которое займет основную часть этой работы. Как уже было сказано, мы сначала обсудим общую природу, а затем частные ответвления тех явлений, которые имеют тенденцию вызывать нравственное осуждение или нравственную похвалу; и в каждом случае наше исследование будет как историческим, так и объяснительным. Настоящая глава, однако, не будет ни тем, ни другим. Представляется желательным рассмотреть общую природу предметов нравственной оценки с точки зрения просвещенного нравственного сознания, прежде чем иметь дело с влиянием, которое их различные элементы стали оказывать на нравственные суждения в ходе эволюции. Поступая так, мы сможем с самого начала различать элементы, которые едва различимы или отделимы на низших стадиях умственного развития, а также зафиксировать терминологию, которая будет использоваться в дальнейшем обсуждении.

Обычно говорят, что нравственные суждения выносятся по поводу поведения и характера. Это удобный способ выражения, но термины нуждаются в объяснении.

Поведение иногда определялось как «действия, приспособленные к целям», 1 иногда как действия, которые не только приспособлены к целям, но и определенно волевые. 2 Последнее определение слишком узко для нашей текущей цели, потому что, как будет видно, оно исключает из сферы поведения многие явления, по отношению к которым выносятся нравственные суждения. То же самое можно сказать и о первом определении, которое, кроме того, является излишне широким, включая в себя огромное количество явлений, с которыми нравственные суждения никогда не связаны. Хотя никакое определение поведения не может быть ограничено только такими явлениями, которые действительно вызывают нравственные эмоции, термин «поведение» тем не менее, по-видимому, предполагает по крайней мере возможность нравственной оценки и поэтому едва ли применим к таким «действиям, приспособленным к целям», которые совершаются явно безответственными существами. Возможно, будет лучше сначала зафиксировать значение слова «акт».

1 Спенсер, Principles of Ethics, i. 5.

2 Например, Маккензи, Manual of Ethics, стр. 85.

Согласно Бентаму, акты можно различать как внешние, или акты тела, и внутренние, или акты ума. «Так, ударить — это внешний или наружный акт: намереваться ударить — внутренний или внутренний акт». 3 Но такое применение слова не является ни популярным, ни удобным. Термин «акт» предполагает нечто помимо намерения, в то же время предполагая нечто помимо мышечных сокращений. Намерение ударить не является актом, как не являются актами и движения, вовлеченные в эпилептический припадок.

3 Бентам, Principles of Morals and Legislation, стр. 73.

Акт включает в себя событие и его непосредственную ментальную причину. Событие обычно называют внешним актом, но этот термин кажется слишком узким, поскольку намеренное производство ментального факта — например, ощущения, или идеи, или эмоции, такой как радость, печаль или гнев, — может быть должным образом названо актом. Возможно, будет выдвинуто возражение, что я путаю акты с их последствиями и что то, что я называю «событием», есть, как утверждает Остин, не что иное, как телесные движения. Но сам Остин признает, что он часто должен говорить об «актах», когда имеет в виду «акты и их последствия», поскольку «большинство названий, которые кажутся названиями актов, являются названиями актов в сочетании с некоторыми из их последствий, и не в нашей власти отбросить эти формы речи». 4 Я рассматриваю так называемые последствия актов, поскольку они являются намеренными, как акты сами по себе или как части актов.

Само выражение «внешний акт» подразумевает, что акты также имеют внутренний аспект. Намерение, говорит Батлер, «является частью самого действия». 5 Под намерением я понимаю волеизъявление или решимость реализовать идею определенного события; следовательно, в одном акте может быть только одно намерение. Некоторые авторы различают непосредственные и отдаленные намерения акта. Предположим, что тиран, когда его враг прыгнул в море, чтобы спастись от него, спас свою жертву от утопления с целью подвергнуть ее более изысканным пыткам. Непосредственное намерение, утверждается, состояло в том, чтобы спасти врага от утопления, отдаленное намерение — подвергнуть его пыткам. 6 Но я бы сказал, что в этом случае мы должны различать два акта, из которых первый был средством производства события, относящегося ко второму, и что, когда первый был выполнен, второй был еще только в стадии подготовки. Более того, было проведено различие между прямым и косвенным намерением акта: «Если нигилист стремится взорвать поезд, содержащий императора и других, его прямое намерение может быть просто уничтожением императора, но косвенно он также намеревается уничтожить других, находящихся в поезде, поскольку он осознает, что их уничтожение будет обязательно включено вместе с уничтожением императора». 7 В этом случае у нас есть два намерения и, насколько я вижу, два акта, при условии, что нигилист преуспел в осуществлении своих намерений, а именно (1) взрыв поезда и (2) убийство императора; первый из этих актов даже не обязательно включает в себя второй. Но я не вижу, чтобы вообще существовало какое-либо намерение убить других лиц. Профессор Сиджвик утверждает, что было бы абсурдно говорить, что в таком случае нигилист «не намеревался» их убить; 8 но причина этого заключается просто в расплывчатости языка и смешении психического факта с нравственной оценкой этого факта. Могло бы быть абсурдным выдвигать отсутствие намерения нигилиста как смягчение его преступления; но было бы едва ли корректно говорить, что он намеревался причинить смерть другим пассажирам, помимо императора, когда он намеревался только уничтожение поезда, хотя это намерение включало крайнее пренебрежение к различным последствиям, которые могли последовать. Он сознательно подверг пассажиров большой опасности; но если мы говорим о намерении с его стороны подвергнуть их такой опасности, мы рассматриваем это подвергание как акт сам по себе.

4 Austin, Lectures on Jurisprudence, i. 427, 432 sq.

5 Батлер, «Dissertation II. Of the Nature of Virtue», в Analogy of Religion, &c. стр. 336.

6 Маккензи, op. cit. стр. 60. Пример заимствован у Стюарта Милля, Utilitarianism, стр. 27 примечание.

7 Маккензи, op. cit. стр. 61. Ср. Сиджвик, Methods of Ethics, стр. 202, n. 1.

8 Сиджвик, op. cit. стр. 202, n. 1. По вопросу о «косвенном намерении» см. также Бентам, op. cit. стр. 84, 86.

Нравственное суждение может относиться к простому намерению, независимо от того, реализовано оно или нет. Более того, нравственные суждения, которые мы выносим по поводу актов, на самом деле относятся не к событию, а к намерению. В этом пункте моралисты всех школ, по-видимому, согласны. 9 Даже Стюарт Милль, который проводил столь резкое различие между моральностью акта и моральной ценностью агента, признает, что «моральность действия зависит исключительно от намерения». 10 Событие имеет нравственное значение только в той мере, в какой оно указывает на решение, которое является окончательным. С нравственной точки зрения может быть значительная разница между решением сделать что-то в далеком будущем и решением сделать это немедленно. Как бы человек ни был полон решимости совершить преступление или совершить доброе дело, идея непосредственности события может в последний момент побудить его изменить свое мнение. «Дорога в ад вымощена благими намерениями». Внешние события, как правило, являются прямыми причинами наших нравственных эмоций; действительно, без совершения вреда и совершения добра нравственное сознание никогда бы не возникло. Отсюда неискоренимая тенденция выносить нравственные суждения по поводу актов, даже если они на самом деле относятся к окончательным намерениям, вовлеченным в акты. Было бы неудобно и бесполезно отклоняться в этом отношении от установленного применения терминов. И никакое недопонимание не может возникнуть из такого применения, если иметь в виду, что под «актом» как предметом нравственного суждения неизменно понимается событие плюс намерение, которое его породило, и что то же самое нравственное суждение, которое выносится по поводу актов, также при должном размышлении было бы признано действительным по отношению к окончательным решениям в случаях, когда случайные обстоятельства препятствовали совершению акта.

9 Сиджвик, op. cit. стр. 201.

10 Стюарт Милль, Utilitarianism, стр. 27 примечание. Ср. Джеймс Милль, Fragment on Mackintosh, стр. 376.

Именно в своем качестве волеизъявлений намерения являются предметами нравственных суждений. То, что совершенно независимо от воли, не является надлежащим объектом нравственного порицания или нравственной похвалы. С другой стороны, любое волеизъявление может иметь нравственную ценность. Но, насколько я вижу, существуют волеизъявления, которые не являются намерениями. Человек также несет нравственную ответственность за свои обдуманные желания, и причина этого в том, что обдуманное желание — это волеизъявление. Я осознаю, что, называя обдуманные желания «волеизъявлениями», я иду против терминологии, обычно принятой психологами. Однако обдуманное желание не только с нравственной точки зрения — как надлежащий предмет нравственной оценки — но и психологически настолько близко к решению, что должен существовать общий термин, охватывающий и то, и другое. В сфере конаций обдуманные желания и решения вместе образуют область сами по себе. В отличие от простых конативных импульсов, они являются выражениями характера человека, его воли. Обдуманное желание может так же хорошо, как и решение, представлять его «истинное я». Утверждалось, что человек может желать одного, но при этом желать противоположного. Локк отмечает: «Человек, которому я не могу отказать, может обязать меня использовать убеждения по отношению к другому, которые, в то же время, когда я говорю, я могу желать, чтобы они не возымели на него действия. В этом случае ясно, что воля и желание идут вразрез, я желаю действия, которое направлено в одну сторону, в то время как мое желание направлено в другую, и притом прямо противоположную сторону». 11 И все же в этом случае я либо не намерен убеждать человека, а только исполнить свою обязанность, говоря ему слова, которые способны оказать на него убеждающее действие; или, если я намерен убедить его, я не чувствую в тот же момент никакого обдуманного желания обратного, хотя я могу чувствовать такое желание до или после. Мы не можем одновременно иметь намерение сделать что-то и обдуманное желание этого не делать.