[78] Это осуждение писаных законов должно, конечно, пониматься как применимое только к случаям, где затронуты принципы и права, а не как осуждение любых правительственных соглашений или инструментов, которые соответствуют естественному праву и которые должны быть согласованы для целей приведения естественного права в действие. Эти вещи могут варьироваться, как может диктовать целесообразность, лишь бы им было позволено не нарушать никакой принцип справедливости. И они должны, конечно, быть написаны, потому что они не существуют как фиксированные принципы или законы в природе.
ГЛАВА VI.
ПРИСЯЖНЫЕ СОВРЕМЕННОСТИ НЕЗАКОННЫ.
Вероятно, можно с уверенностью утверждать, что в наши дни нет законных присяжных ни в Англии, ни в Америке. А если нет законных присяжных, то, конечно, нет и законного суда, ни «суждения» присяжными.
Говоря, что, вероятно, нет законных присяжных, я имею в виду, что, вероятно, нет присяжных, назначенных в соответствии с принципами общего права.
Термин «присяжные» — технический, происходящий из общего права; и когда американские конституции предусматривают суд присяжных, они предусматривают суд присяжных по общему праву, а не просто любой суд присяжных, который само правительство может случайно изобрести и назвать этим именем. Гарантируется сама суть, а не просто название. Любое законодательство, следовательно, которое нарушает какой-либо существенный принцип общего права при отборе присяжных, является неконституционным; и присяжные, выбранные в соответствии с таким законодательством, конечно, незаконны, а их суждения недействительны.
Также будет показано в последующей главе [79], что со времен Великой хартии вольностей законодательная власть в Англии (будь то король или парламент) никогда не имела конституционных полномочий нарушать законодательным путем какой-либо существенный принцип общего права при отборе присяжных. Все такое законодательство столь же неконституционно и недействительно, как если бы оно вообще отменяло суд присяжных. В действительности оно его отменяет.
Каковы же тогда существенные принципы общего права, контролирующие отбор присяжных?
Их два.
1. Что все свободные люди, или взрослые члены государства мужского пола, должны иметь право быть присяжными [80].
Любое законодательство, которое требует, чтобы отбор присяжных производился из меньшего числа свободных людей, чем все, делает выбранных присяжных незаконными.
Если только часть свободных людей, или членов государства, имеет право быть присяжными, присяжные больше не представляют «страну», а только часть «страны».
Если отбор присяжных может быть ограничен любым числом свободных людей, меньшим, чем все, он может быть ограничен очень малой долей от целого; и таким образом правительство может быть выведено из рук «страны», или всего народа, и брошено в руки немногих.
То, что по общему праву весь корпус свободных людей имел право быть присяжными, достаточно доказано не только разумом самой вещи, но и следующими доказательствами:
1. Каждый должен считаться имеющим право, пока не доказано обратное. У нас нет доказательств, насколько мне известно, более ранней даты, чем Великая хартия вольностей, чтобы опровергнуть то, что все свободные люди имели право быть присяжными, если не считать закона Этельреда, который требует, чтобы они были пожилыми [81] людьми. Поскольку не указан конкретный возраст, вероятно, я думаю, что этот статут не означал ничего иного, кроме того, что им должно быть более двадцати одного года. Если он означал что-то большее, это, вероятно, противоречило общему праву и поэтому недействительно.
2. Со времен Великой хартии вольностей у нас есть доказательства, показывающие вполне убедительно, что все свободные люди старше двадцати одного года имели право быть присяжными.
«Зерцало правосудия» (написанное в течение столетия после Великой хартии вольностей), в разделе «О судьях» — то есть присяжных — говорит:
«Все те, кому это не запрещено законом, могут быть судьями (присяжными). Женщинам законом запрещено быть судьями; и отсюда следует, что замужние женщины освобождаются от исполнения обязанностей в низших судах. С другой стороны, виллан не может быть судьей по причине двух состояний, которые являются несовместимыми; лица, осужденные за ложные суждения, не могут быть судьями, ни младенцы, ни кто-либо в возрасте до двадцати одного года, ни зараженные лица, ни идиоты, ни сумасшедшие, ни глухие, ни немые, ни стороны в делах, ни люди, отлученные епископом, ни преступные лица. * * И те, кто не христианской веры, не могут быть судьями, ни те, кто вне верности королю». — Mirror of Justices, 59-60.
В разделе «О низших судах» сказано:
«Из первых собраний произошли консистории, которые мы теперь называем судами, и это в разных местах и разными способами; из которых шерифы проводили один ежемесячно, или каждые пять недель, в зависимости от величины или размера графств. И эти суды называются судами графств, где суждение осуществляется судебными заседателями, если нет приказа, и по ордеру обычной юрисдикции. Другие низшие суды — это суды каждого лорда феода, по подобию судов сотен. * * Есть другие низшие суды, которые бейлифы проводят в каждой сотне, от трех недель до трех недель, судебными заседателями свободных землевладельцев сотни. Все арендаторы в пределах феодов обязаны исполнять там свои обязанности, и это не для службы их лиц, а для службы их феодов. Но женщины, младенцы в возрасте до двадцати одного года, глухие, немые, идиоты, те, кто обвинен или привлечен за смертное преступление, прежде чем они будут оправданы, больные лица и отлученные лица освобождаются от исполнения обязанностей». — Mirror of Justices, 50-51.
В разделе «О шерифских объездах» сказано:
«Шерифы по древним ордонансам проводят несколько собраний дважды в год в каждой сотне; где все свободные землевладельцы в пределах сотни обязаны явиться для службы своих феодов». — Mirror of Justices, 50.
Следующий статут был принят Эдуардом I, через семьдесят лет после Великой хартии вольностей:
«Поскольку также шерифы, сотники и бейлифы свобод привыкли огорчать тех, кто находится под ними, помещая в ассизы и присяжные больных и дряхлых людей, имеющих постоянную или внезапную болезнь; а также людей, которые не жили в стране во время вызова; и вызывают также необоснованное число присяжных, чтобы вымогать деньги у некоторых из них за то, чтобы оставить их в покое, и так ассизы и присяжные проходят много раз через бедных людей, а богатые остаются дома по причине своих взяток; постановлено, что отныне в одну ассизу не будет вызвано более двадцати четырех; и старики старше трех раз по двадцать лет, будучи постоянно больными, или будучи больными во время вызова, или не живущими в той стране, не будут помещены в присяжные малых ассиз». — St. 13 Edward I., ch. 38. (1285.)
Хотя это повеление шерифам и другим должностным лицам не вызывать в качестве присяжных тех, кто по возрасту и болезни был физически неспособен выполнять обязанности, само по себе может не давать никакого абсолютного или юридического вывода, с помощью которого мы могли бы точно определить, кто имел, а кто не имел права быть присяжным по общему праву, тем не менее сделанные здесь исключения тем не менее несут в себе кажущееся признание того, что по общему праву все взрослые мужчины имели право быть присяжными.
Но главный принцип самой феодальной системы показывает, что все полноценные и свободные взрослые члены государства мужского пола — то есть все, кто был свободен по рождению и не потерял свои гражданские права из-за преступления или иным образом — должны были по общему праву иметь право быть присяжными. Что это был за принцип? Он заключался в том, что государство опиралось на землю, а не на налоги, взимаемые с людей лично. Земли страны считались собственностью государства и были призваны поддерживать государство таким образом. Часть их была отведена королю, доходы от которой шли на оплату его личных и официальных расходов, не включая содержание армий или отправление правосудия. Война и отправление правосудия обеспечивались следующим образом. Свободные люди, или свободные взрослые члены государства мужского пола — которые не утратили свои политические права — имели право на землю по праву (пока вся земля не была занята) при условии несения ими определенных военных и гражданских служб государству. Военные службы состояли в личной службе в качестве солдат или внесении эквивалента в виде лошадей, провизии или других военных припасов. Гражданские службы состояли, среди прочего, в службе в качестве присяжных (и, по-видимому, в качестве свидетелей) в судах правосудия. За эти службы они не получали никакой компенсации, кроме пользования своими землями. Таким образом государство поддерживалось; и король не имел власти взимать дополнительные бремена или налоги с народа. Лица, владевшие землями на этих условиях, назывались свободными землевладельцами — в более поздние времена свободными людьми — что означало свободных и полноценных членов государства.
Теперь, поскольку принцип системы заключался в том, что свободные землевладельцы держали свои земли от государства при условии несения этих военных и гражданских служб в качестве ренты за свои земли, принцип подразумевает, что все свободные землевладельцы были обязаны платить эту ренту и поэтому имели право быть присяжными. Действительно, я не знаю, чтобы когда-либо подвергалось сомнению, что по общему праву все свободные землевладельцы имели право быть присяжными. Если бы не все имели право, мы, несомненно, имели бы обильные доказательства исключений. И если кто-либо в наши дни заявит о каких-либо исключениях, бремя доказывания будет лежать на нем. Презумпция ясно состоит в том, что все имели право.
Первое вторжение, которое я нахожу сделанным английскими статутами в этот принцип общего права, было совершено в 1285 году, через семьдесят лет после Великой хартии вольностей. Тогда было постановлено следующее:
«Никто не должен быть помещен в ассизы или присяжные, хотя они должны быть приняты в их собственном графстве, кто держит владение стоимостью менее двадцати шиллингов в год. И если такие ассизы и присяжные будут приняты вне графства, никто не должен быть помещен в них, кто держит владение стоимостью менее сорока шиллингов в год по меньшей мере, за исключением тех, кто является свидетелями в актах или других письменных документах, чье присутствие необходимо, чтобы они могли путешествовать». — St. 13 Edward I., ch. 38. (1285.)
Следующее вторжение в общее право в этой части было совершено в 1414 году, около двухсот лет после Великой хартии вольностей, когда было постановлено:
«Что никакое лицо не будет допущено к участию в любом дознании при суде о смерти человека, ни в любом дознании между стороной и стороной в реальном иске, ни в личном иске, где долг или заявленный ущерб составляют сорок марок, если это же лицо не имеет земель или владений годовой стоимостью сорок шиллингов сверх всех расходов на них». — 2 Henry V., st. 2, ch. 3. (1414.)
Другие статуты по этому предмету имущественных квалификаций присяжных приведены в примечании [82].
Из этих статутов видно, что с 1285 года, через семьдесят лет после Великой хартии вольностей, право общего права всех свободных британских подданных на право быть присяжными было отменено, а квалификации присяжных стали предметом произвольного законодательства. Иными словами, правительство узурпировало полномочия по отбору присяжных, которые должны были вершить суд над его собственными актами. Это разрушает жизненно важный принцип самого суда присяжных, который заключается в том, что законодательство правительства должно быть подвергнуто суждению трибунала, взятого без разбора из всего народа, без какого-либо выбора со стороны правительства, и над которым правительство не может осуществлять никакого контроля. Если правительство может выбирать присяжных, оно, конечно, выберет тех, кого считает благоприятными своим актам. И исключение любого из свободных людей из права быть присяжными является отбором тех, кто не исключен.
Из процитированных статутов видно, что самая абсолютная власть над ящиком для присяжных — то есть над правом народа заседать в присяжных — была узурпирована правительством; что квалификации присяжных неоднократно менялись и варьировались от владения стоимостью десять шиллингов в год до двадцати фунтов в год по меньшей мере сверх расходов. Они также были сделаны разными в графствах Саутгемптон, Суррей и Сассекс, чем они были в других графствах; разными в Уэльсе, чем они были в Англии; и разными в городе Лондон и в графстве Мидлсекс, чем они были в любой другой части королевства.
Но это еще не все. Правительство не только взяло на себя произвольную классификацию народа на основе собственности, но оно даже взяло на себя предоставление некоторым своим судьям полного и абсолютного личного усмотрения при отборе присяжных, которые должны быть включены в списки по уголовным делам, как показывают следующие статуты.
«Будь также постановлено и принято той же властью, что все списки, которые будут возвращены в будущем, которые не по иску какой-либо стороны, которые будут составлены и представлены перед любым судьей по доставке из тюрьмы или мировыми судьями на их открытых сессиях для дознания от имени короля, будут в будущем реформированы путем дополнений и изъятия имен лиц по усмотрению тех же судей, перед которыми такой список будет возвращен; и те же судьи будут в будущем приказывать шерифу или его служителям в его отсутствие помещать других лиц в тот же список по их усмотрению; и этот список, который будет составлен в будущем, будет считаться хорошим и законным. Этот акт действует только до следующего парламента». — 11 Henry VII., ch. 24, sec. 6. (1495.)
Этот акт был продолжен в силе актом 1 Henry VIII., ch. 11, (1509,) до конца тогда следующего парламента.
Он был принят заново и сделан постоянным актом 3 Henry VIII., ch. 12. (1511.)
Эти акты дали неограниченные полномочия королевским судьям формировать присяжных по своему усмотрению; и уничтожили последний след права народа по общему праву заседать в качестве присяжных и судить о своих собственных свободах в судах, к которым применялись эти акты.
И все же, как вопросы права, эти статуты были не более явными нарушениями общего права, фундаментального и высшего «закона страны», чем те статуты, которые устанавливали имущественные квалификации, названные ранее; потому что, если король или правительство может выбирать присяжных на основании собственности, оно может выбирать их на любом другом основании.
Любое ущемление или ограничение права общего права всего корпуса свободных людей королевства на право быть присяжными было юридически отменой самого суда присяжных. Присяжные больше не представляли «страну», а только часть страны; ту часть, к тому же, на чью благосклонность правительство решило полагаться для поддержания своей власти, и которую оно поэтому сочло нужным выбрать как наиболее надежные инструменты для своих целей угнетения остальных. И отбор производился на том же принципе, на котором тиранические правительства обычно выбирают своих сторонников, а именно: задабривания тех, кто был бы наиболее опасен как враги и наиболее могуществен как друзья — то есть богатых [83].
Эти ограничения, или, действительно, любое из них, права на право быть присяжными, были, в принципе, полной отменой английской конституции; или, по крайней мере, ее самой жизненно важной и ценной части. Это было, в принципе, утверждение права со стороны правительства выбирать лиц, которые должны были определять авторитет его собственных законов и степень его собственных полномочий. Это было, следовательно, по существу, утверждение права со стороны самого правительства определять свои собственные полномочия и авторитет своего собственного законодательства над народом; и отрицание всякого права со стороны народа судить или определять свои собственные свободы против правительства. Это было, следовательно, в действительности, декларация полного абсолютизма со стороны правительства. Это был акт, столь же чисто деспотический, в принципе, как было бы прямое уничтожение всех присяжных вообще. По «закону страны», который короли клялись поддерживать, каждый свободный взрослый британский подданный мужского пола имел право на место присяжного, с полной властью осуществлять свое собственное суждение относительно авторитета и обязательности каждого статута короля, который мог предстать перед ним. Но принцип этих статутов (устанавливающих квалификации присяжных) заключается в том, что никто не должен заседать в суде над актами или законодательством короля или правительства, кроме тех, кого само правительство выберет для этой цели. Более полного ниспровержения существенных принципов английской конституции нельзя было придумать.
Присяжные Англии незаконны по другой причине, а именно: что процитированные статуты требуют, чтобы присяжные (кроме Лондона и нескольких других мест) были свободными землевладельцами. Все остальные свободные британские подданные исключены; тогда как по общему праву все такие подданные имеют право заседать в присяжных, являются ли они свободными землевладельцами или нет.
Это правда, древнее общее право требовало, чтобы присяжные были свободными землевладельцами; но термин «свободный землевладелец» больше не выражает ту же идею, что он выражал в древнем общем праве; потому что никакая земля сейчас не держится в Англии на том же принципе или на том же праве владения, как та, на которой вся земля держалась в ранние времена общего права.
Как уже упоминалось ранее, в ранние времена общего права земля считалась собственностью государства; и вся она держалась арендаторами, так называемыми (то есть держателями), на условии несения ими определенных военных и гражданских служб государству (или королю как представителю государства) под названием ренты. Те, кто держал земли на этих условиях, назывались свободными арендаторами, то есть свободными землевладельцами — что означало свободных лиц, или членов государства, владеющих землями — чтобы отличить их от вилланов, или крепостных, которые не были членами государства, а держали свои земли на более рабском праве владения, а также чтобы отличить их от лиц иностранного происхождения, изгнанников и всех других лиц, которые не были членами государства.