Засвидетельствование самых ранних книг.
Теперь в течение нашего самого раннего периода документы, которые содержат в сочетании со своими оперативными словами любое упоминание о согласии знатных людей королевства, чрезвычайно редки [914]. Более частый случай — тот, в котором эсхатокол говорит что-то о согласии. Мы соберем несколько примеров.
Я подтвердил это знаком святого креста с совета Лоуренса, епископа, и всех моих principes (знатных людей) и попросил их сделать то же самое [915].
Я запечатлел знак святого креста и попросил подходящих и надлежащих свидетелей подписаться [916].
Я подтвердил этот дар собственной рукой и заставил подходящих и надлежащих свидетелей, моих спутников (commites), подтвердить и подписаться [917].
Эта формула, несомненно, иностранного происхождения, была обычной в Кенте [918]. Из Уэссекса и середины VIII века мы дважды получаем более полную форму.
Эти вещи были сделаны в таком-то году; и чтобы мой щедрый дар мог быть более твердо установлен (firmius roboretur), мы объединили с собой подходящих и надлежащих свидетелей и «адстипуляторов», чьи имена и описания изложены ниже, чтобы подписать и подтвердить эту привилегию вышеупомянутого владения (praedictae possessionis privilegium [919]).
Чаще, однако, документ не имеет ничего, что можно было бы назвать пунктом засвидетельствования. Он просто дает нам имена и кресты свидетелей. Иногда напротив каждого имени, или каждого из самых важных имен, ставится какое-то слово или фраза, описывающая действие этого свидетеля. Он подписался, или он согласился, или он согласился и подписался, или, возможно, он подтвердил [920].
Подтверждение и засвидетельствование.
Теперь мы не должны делать выводы из этих фраз, не зная, что в латыни этого периода такие слова, как confirmare, corroborare, adstipulari, являются надлежащими словами, которыми описывается действие тех, кто становится свидетелями исполнения документа [921]. Наши короли используют, хотя это и свободное использование, иностранные формулы; более того, они принимают формулы частных документов. У них нет канцлера, как у франкских королей, и они не обходятся, как франкские короли, без той rogatio testium (просьбы о свидетелях), которая является одной из обычных форм частного права [922]. На континенте Европы все эти разговоры о подтверждении, подкреплении и согласии отнюдь не означали бы, что свидетели были чем-то большим, чем свидетели. Грань, которая отделяет засвидетельствование от участия, на самом деле несколько тонкая, и хотя она достаточно хорошо понятна современным юристам, ее было бы нелегко объяснить варварскому элдормену. Свидетель действительно соглашается на исполнение инструмента, который он заверяет, хотя он может быть совершенно невежественен в его значении, и если закон требует, чтобы такой инструмент был заверен, то вполне можно сказать о свидетеле, что, заверяя его, он делает его твердым, он подтверждает его. Пока он не заверил его, это не был действительный инструмент [923]. Теперь мы не говорим, что магнаты, особенно епископы, которые заверяли эти древние грамоты, считали себя просто свидетелями. Если бы это было так, пункт, выражающий согласие всего корпуса знатных людей, вряд ли просочился бы в грамоты; и он действительно просачивается постепенно в течение последней половины VIII века [924]. Подобное развитие было замечено в грамотах германских королей. Пункт, выражающий согласие знатных людей, редко встречается в меровингских или ранних каролингских грамотах, если только они не принадлежат к определенным исключительным классам. Говорят, что он становится обычным при слабом правлении Людовика Дитя; затем на некоторое время он снова становится редким, а затем снова обычным при Генрихе III и Генрихе IV, хотя согласие и свидетельство едва ли можно различить [925].
Функция витана.
Возможно, с самого начала в Англии крест по крайней мере одного епископа был весьма желателен или почти незаменим, ибо анафема, которую провозглашает грамота, будет торжественным приговором отлучения, когда она исходит от епископа, в то время как это будет в лучшем случае благочестивым пожеланием, если она исходит от короля; и хорошо иметь крест каждого епископа, чтобы нарушитель грамоты мог оказаться отлученным в каждой епархии. Это не все; мы вполне можем полагать, что с самого начала король был более или менее обязан советоваться со своими знатными людьми, прежде чем отчуждал свою землю. Понятие о том, что земля вообще может быть отчуждена, возможно, не было очень древним, и от короля при даровании земли могли ожидать некоторого внимания к благополучию его королевства [926]. Обнаружение того, что он обладает отчуждаемым верховенством над свободной землей и свободными землевладельцами, должно было обострить это правило. Некоторые из этих ранних дарений в нашем представлении больше похожи на уступки политической власти, чем на дары земли; они передают епископам и аббатам права, которые король осуществлял скорее как король, чем как землевладелец. Возникает здоровая практика, которая воплощается в пункте, заявляющем о согласии витана, и даже когда этот пункт исчез, все же в присутствии и со свидетельством своих советников король делает свои пожалования. Это не чисто английское явление. Когда нормандский герцог передает свою грамоту для подкрепления и подтверждения своими fideles (верными), мы не делаем вывод, что он распоряжается землей, которая не является его [927]. Но очень примечательно, что в самых ранних английских грамотах согласие сюзерена рассматривается как гораздо более серьезная вещь, чем согласие знати [928].
Король и народная земля.
Хотя этот «конституционный контроль» мог иметь некоторую ценность, мы не можем рассматривать его как пережиток времени, когда существовала земля, которая в каком-либо точном смысле термина принадлежала народу. Зафиксированные действия витана в отношении королевских пожалований не становятся более заметными, они становятся менее заметными, когда мы идем назад и достигаем дней гептархии. Но это не все. Разве не удивительно, что должна существовать земля, принадлежащая народу, и все же мы должны обнаруживать этот важный факт из нескольких случайных фраз, встречающихся в трех документах IX и X веков? Должны ли мы предполагать, что всякий раз, когда король раздает землю, эта земля является землей народа? Почему грамоты не говорят об этом? Неоднократно король говорит о земле, которую он дарует, как о «моей земле» (terram iuris mei), и это в грамотах, которые заявляют, что витан дает свое согласие на пожалование. Никогда случайно писец не срывается на какую-либо фразу вроде terram gentis meae, terram gentis Merciorum или тому подобное. И как случилось, что с самых ранних времен король мог посвятить народную землю спасению своей собственной души? Но, скажут, несомненно, у короля были частные поместья, помимо власти над «нераспределенными землями нации», и эти частные поместья он мог раздавать, как ему угодно. Но тогда как мы должны различать те грамоты, посредством которых он распоряжался своими собственными, и те, посредством которых он распоряжался национальными землями? Формула, которая выражает согласие мудрых, конечно, не послужит нашей цели. Она ведет, как мы видели, к различению между разными эпохами, а не к классификации различных грамот одного и того же короля.
Королевская земля и коронная земля.
Некоторые историки предполагали, что вначале существовало четкое различие между частными поместьями короля и теми национальными землями, которые становились доменами короны. Теперь смутное различие между тем, что принадлежало королю как королю, и тем, что принадлежало ему — если мы можем использовать столь современную фразу — в его частном качестве, мы можем признать, в то же время серьезно сомневаясь, имел ли язык или мысль VIII или IX века какие-либо формы, в которых это различие могло быть точно выражено. Даже в церковной сфере, где традиции римского права могли сохраняться и где умершие святые представляли себя как лица, способные приобретать землю, было отнюдь не легко отличить собственность епископа от собственности его церкви. Мы можем найти документ, посредством которого какой-то король из любви к Богу или спасения своей души дарует землю определенному епископу и заявляет сильными, ясными словами, что одаряемый должен иметь самую абсолютную власть давать и продавать и даже, ибо это иногда случается, завещать землю [929]. Мы, вероятно, поверим, что король намерен, чтобы эта земля пошла на увеличение территории церкви, и все же мы не осмелимся сделать епископа ни «доверительным собственником», ни «корпорацией sole».
Судьба королевской земли после его смерти.
Что касается короля, то именно после его смерти впервые возникла бы необходимость провести некоторое различие между его двумя качествами. Возможно, брат его был бы избран на королевство, а его дети были бы обойдены. Ясно, что этот брат должен был бы иметь те земли, которые снабжали короля основной частью его дохода, и все же было бы тяжело, если бы дети умершего остались без доли. Однако мы можем сильно подозревать, что в самое раннее время случаи такого рода решались по мере их возникновения без установления какого-либо общего правила, и что даже накануне нормандского завоевания не было выработано никакой определенной классификации королевских поместий. Мы не осмеливаемся ожидать, что правило будет более определенным, чем то, которое устанавливало титул на королевство, и насколько чрезвычайно неопределенным было последнее, объяснили историки нашей конституции. Наследственные и выборные элементы были смешаны в титуле; мы не можем определить ни тот, ни другой. То «верховенство» над всей землей его королевства, о котором мы говорили выше, хотя оно могло быть отчуждено по частям среди живых, перешло бы от умершего короля к его избранному преемнику. С другой стороны, некоторые короли были осторожны, чтобы иметь определенные земли, записанные на самих себя, и получать от своих вельмож «явную власть завещательного назначения». Но очень возможно, что существовала широкая полоса спорного материала. Завещание короля Альфреда, со всем, что он говорит о том, что было сделано им самим, его отцом и его братьями, кажется, говорит нам, что благоразумный король получил бы согласие своих советников на любое распоряжение, которое он делал землей, которая была в каком-либо роде его. Также оно, кажется, свидетельствует о сильном чувстве, что правящий король должен наслаждаться, по крайней мере, большей частью земель, которыми наслаждался его предшественник [930].
Новый король и наследник старого короля.
В одной из своих грамот Этельред Неразумный заставляет себя рассказать длинную и любопытную историю [931]: — «Мой отец, король Эдгар, даровал определенные земли монастырю в Абингдоне. После его смерти мудрецы избрали королем моего брата Эдуарда и ввели меня во владение землями, которые принадлежали сыновьям короля. Среди них были земли, дарованные Абингдону; они были насильственно отобраны у монахов. Было ли это законно или незаконно, те мудрецы знают лучше. Затем мой брат Эдуард умер, и я стал владеть не только землями, которые принадлежали сыновьям короля, но также королевскими землями. Я не хочу навлечь на себя проклятие моего отца, и поэтому я намерен заменить его дар компенсацией из моего собственного надлежащего наследства. Землю, которой я сейчас собираюсь распорядиться, я приобрел даром от определенных лиц, чьи имена я указываю». — Мы, кажется, видим здесь три вида земли: regales terrae (королевские земли), которые переходят от короля к королю, земли, «закрепленные», если мы можем использовать этот термин, за семьей короля (regii pueri), и земли, которые приходят к королю путем дара или тому подобного и составляют его propria hereditas (собственное наследство). Но мудрецы, кажется, нарушили три торжественные книги, которые они сами или их предшественники заверяли, и мы можем лишь сказать вместе с королем Этельредом «quam rem si iuste aut iniuste fecerint ipsi sciant [932]». В таких делах может быть мало закона до тех пор, пока титул на королевство неопределим [933].
Древний домен и его иммунитет.
Это различие между землями, которые переходили бы от короля к королю, и землями, которые переходили бы от короля к его наследникам или к его одаряемым, могло быть осложнено другим различием. Книга Страшного суда говорит нам, что некоторые, но отнюдь не все земли, удерживаемые Исповедником, были и всегда были свободны от гельда, и эта свобода от налогообложения может подразумевать другие иммунитеты. Возможно, что, как и в более поздние времена, определенные «древние домены короны» уже стояли вне национальной системы налогообложения, правосудия и полиции, что элдормен шира и шир-мот не имели юрисдикции над ними, и что они управлялись старостами, еще более лично зависимыми от короля, чем был шир-рив. Возможно, однако, что два различия пересекались, ибо когда король записывал землю на себя, он, по крайней мере в некоторых случаях, вставлял в грамоту пункт об иммунитете, самой целью которого было поставить землю вне общей, национальной системы. На это различие может указывать знаменитый обмен, который Этельберт осуществил со своим теном Вулфлафом. В нем говорится, что когда вместо Вашингвелла король принял Маршем, «он сделал ее ему фолклендом». Земля в Маршеме больше не должна была пользоваться тем иммунитетом, которым она пользовалась, пока находилась в руках тена, она должна была перейти под власть шерифа и национальных судов. Однако нам гораздо легче видеть сны о такой сделке, чем обнаружить истину.
Права индивидов на национальную землю.
Если фолкленд был землей народа и если король, когда он записывал землю церкви или тену, обычно записывал фолкленд и превращал его в бокленд, как мы должны думать о земле, которая все еще является фолклендом? Это земля, которая еще не была введена в обработку; это земля, в которой не существует никаких имущественных интересов, кроме интересов народа? Теперь мы далеки от того, чтобы говорить, что король никогда не жалует землю, которая является пустошью и лишена жителей; но достаточно ясно, что это не обычный случай. Грамота имеет дело в первую очередь с мансами, villae, vici, домами, тунами, с возделанными полями и лугами. Пустоши (может быть) даются в больших количествах, но лишь как принадлежность к прибыльному ядру дара. Мы видим также, что отдельные люди имеют права на фолкленд; элдормен Альфред имеет фолкленд и надеется, что после его смерти он перейдет к его сыну; король Этельберт имеет фолкленд, и он занят Вигхельмом и Вулфлафом; король Эдуард Старший предполагает, что титул на фолкленд может быть предметом спора между двумя лицами и что этот спор поступит к шерифу. То, чем владеет народ, если он вообще чем-то владеет, — это не (если мы можем ввести такие феодальные термины) «земля в домене», а «земля в службе», другими словами, верховенство или сеньория над землей. Мы должны добавить, что это верховенство над свободными людьми и над людьми, которые имеют титулы, которые могут быть предметом судебных процессов в суде графства. И теперь мы должны спросить, какую выгоду получает нация из этого верховенства? Скажем ли мы, что tributum, vectigal, выплачиваемый королю, должен рассматриваться как рента, выплачиваемая нации, что opera regia, victus, pastus — это службы, оказываемые арендатором народу, или скажем ли мы, что право народа на эту землю доказывается тем, что она служит фондом, из которого король может черпать, когда желает спасти свою душу? Затем, если, с другой стороны, мы сделаем земледельцев фолкленда простыми арендаторами по воле, останется мало места для каких-либо землевладельцев, для каких-либо «крестьян-собственников». Чтобы решить эту трудность, предполагалось, что, во всяком случае в отдаленное время, было много земли, которая не была ни фолклендом, ни боклендом. Наделы, которые получили первоначальные поселенцы, не были ни фолклендом, ни боклендом.
Аллод (alod).
Для описания этих наделов использовались слова alod и ethel, и были изобретены другие термины, такие как «семейная земля» и «наследственная земля». Но в законах и грамотах мы не встречаем этих фраз. Закон Эдуарда Старшего, кажется, представляет нам бокленд и фолкленд как исчерпывающие виды земли. «Тот, кто лишает кого-либо его права, будь то в бокленде, будь то в фолкленде, должен заплатить штраф». Трудно поверить, что этот закон ничего не говорит об одном очень распространенном виде земли, еще труднее поверить, что уже в первой половине IX века количество так называемого alod, ethel или «наследственной земли» стало настолько малым, что им можно было пренебречь. Насколько мы можем видеть, бокленд от начала до конца удерживался только церквями и очень знатными людьми. Книги, которые у нас есть, особенно более поздние книги, почти без исключений снабжены пунктами об иммунитете, пунктами, которые ставят землю вне национальной системы полиции и, как мы думаем, также правосудия. Нельзя ни на минуту представить, что многочисленные liberi homines (свободные люди), которые даже в правление Завоевателя владели землей в Эссексе и Восточной Англии, имели книги. Сказать, что бокленд поглотил древний alod или ethel, — это, по правде говоря, сказать, что вся земля была привилегированной.
Бокленд и привилегия.
Мы обращаемся еще раз к закону Эдуарда. Земля, по-видимому, является либо боклендом, либо фолклендом. Бокленд — это земля, удерживаемая по книге, по королевской и церковной привилегии. Фолкленд — это земля, удерживаемая без книги, по неписаному титулу, по народному праву. «Фолкленд» — это термин, который современные историки отвергли в пользу чужеродного alod. Держатель фолкленда — свободный землевладелец, хотя в раннюю дату король обнаруживает, что над ним и его землей существует отчуждаемое верховенство. Частично путем отчуждения этого верховенства, частично, возможно, путем даров земли, собственником которой является сам король, создается бокленд.
Виды земли и виды права.
Закон Эдуарда говорит так, как будто он имеет дело с двумя разными видами земли. Но на самом деле он имеет дело с двумя разными видами титула. Мы, и даже наши статуты, обычно говорим о фригольде (свободном владении), копигольде (владении по копии), лизгольде (арендном владении), однако мы знаем, что один и тот же участок земли может быть в одно и то же время фригольдом, копигольдом и лизгольдом. Вся земля — это фригольд; каждый род (четверть акра) имеет своего фригольдера. Брэктон обычно говорил о земле, удерживаемой на правах frankalmoin, земле, удерживаемой на правах рыцарской службы, земле, удерживаемой в сокаже, но он хорошо знал, что один акр может удерживаться в одно и то же время на многих разных правах. Точно так же, мы полагаем, одна и та же земля могла быть одновременно и боклендом, и фолклендом, боклендом монастыря, фолклендом свободных людей, которые держали — не «от», но все же «под» монастырем. Они или их предки держали под королем, но король записал их землю (которая также в определенном смысле была его землей) на церковь. Умственное усилие, абстракцию, которая потребовалась бы от нас, если бы мы говорили о различных «эстейтах, правах и титулах», мы пытаемся избежать, говоря так, как будто различие, которое нужно было указать, было различием между различными материальными вещами, и как будто качество фригольда или копигольда было, подобно плодородию или бесплодию, атрибутом почвы. Даже такой абстрактный термин, как «эстейт» (владение), вскоре обесценивается вульгарными устами: эстейты пашут; люди «охотятся» на своих эстейтах. «Бокленд» — более краткий термин, чем «земля, удерживаемая по книжному праву»; «фолкленд» — более краткий термин, чем «земля, удерживаемая по народному праву». Один и тот же участок земли может удерживаться по книжному праву и по народному праву; он может быть одновременно и боклендом, и фолклендом.