[154] The Postilion (1779), Hay & Marriot, 245; the Danous (1802), 4 C. Rob. 255, note.
[155] The Baltica (1857), 11 Moore, P.C. 141.
[156] The Indian Chief (1801), 3 C. Rob. 12.
[157] The Venus (1814), 8 Cranch, 253.
[158] Из решения сэра Уильяма Скотта по делу Phœnix (1803), 5 C. Rob. 41; см. также Thirty Hogsheads of Sugar v. Boyle (Bentzen v. Boyle) (1815), 9 Cranch, 191.
[159] Portland (1800), 3 C. Rob. 41; Jonge Klassina (1803), 5 C. Rob. 297; Freundschaft (1819), 4 Wheaton, 105.
[160] См. французские дела: Le Hardy contre La Voltigeante (1802) и La Paix (1803), 1 Pistoye et Duverdy, стр. 321 и 486; Le Joan (1871), Le Nicolaüs (1871), Le Thalia (1871); Le Laura-Louise (1871), Barboux, стр. 101, 108, 116, 119.
Передача вражеских судов.
§ 91. Вопрос о передаче вражеских судов подданным нейтральных государств, либо незадолго до, либо во время войны, должен рассматриваться как часть более широкого вопроса о вражеском характере, ибо пункт, который должен быть решен, заключается в том, лишает ли такая передача [161] эти суда их вражеского характера. Очевидно, что если на этот пункт будет дан утвердительный ответ, владельцы вражеских судов могут избежать опасности захвата и конфискации своего имущества, продавая свои суда подданным нейтральных государств. До Лондонской декларации, которая, однако, еще не ратифицирована, морские державы не договорились об общих правилах относительно этого предмета. Согласно французской [162] практике, никакая передача вражеских судов нейтральным лицам не могла быть признана, и судно, переданное таким образом, сохраняло вражеский характер; но это касалось только передачи после начала войны, любая законная передача до начала войны придавала судну нейтральный характер. Согласно британской и американской практике, с другой стороны, нейтральные суда вполне могли быть переданы под нейтральный флаг до или после начала войны и теряли тем самым свой вражеский характер, при условии, что передача происходила bona fide [163], не была осуществлена ни в блокированном порту [164], ни во время нахождения судна in transitu [165], продавец не сохранял интереса в судне или не оговаривал право вернуть или выкупить судно после окончания войны [166], и передача не была совершена in transitu в предвидении войны [167].
Лондонская декларация предлагает ясные и решительные правила относительно передачи вражеских судов, проводя различие между передачей под нейтральный флаг до и после начала военных действий: —
(1) Согласно статье 55 Декларации, передача вражеского судна под нейтральный флаг, если она осуществлена до начала военных действий, является действительной, если только захватчик не в состоянии доказать, что передача была совершена с целью избежать захвата. Однако, если купчая не находится на борту переданного судна и если передача была осуществлена менее чем за шестьдесят дней до начала военных действий, передача предполагается недействительной, если только судно не может доказать, что такая передача не была осуществлена с целью избежать захвата. Чтобы предоставить торговле гарантию того, что передача не будет легко признана недействительной на том основании, что она была осуществлена с целью уклонения от захвата, установлено, что в случае, если передача была осуществлена более чем за тридцать дней до начала военных действий, существует абсолютная презумпция ее действительности, при условии, что передача была безусловной, полной и в соответствии с законами соответствующих стран, и далее, при условии, что ни контроль над судами, ни прибыль, возникающая от их использования, не остаются в тех же руках, что и до передачи. Но даже в этом случае судно является подозрительным, если передача произошла менее чем за шестьдесят дней до начала военных действий и если ее купчая не находится на борту. Следовательно, оно может быть захвачено и доставлено в порт призового суда для расследования, и оно не может требовать возмещения ущерба за захват, даже если Суд освободит его.
(2) Согласно статье 56 Декларации, передача вражеского судна под нейтральный флаг, если она осуществлена после начала военных действий, является недействительной, если только судно не может доказать, что передача не была совершена с целью избежать захвата. И такое доказательство исключается, и устанавливается абсолютная презумпция того, что передача недействительна, если передача была совершена в блокированном порту или во время нахождения судна in transitu, далее, если право выкупа или возврата судна зарезервировано за продавцом, и, наконец, если требования муниципального права, регулирующего право плавать под флагом, под которым плавает судно, не были выполнены.
[161] См. Holland, Prize Law, § 19; Hall, § 171; Twiss, II, §§ 162-163; Phillimore, III, § 386; Boeck, № 178-180; Bonfils, № 1344-1349 1; Dupuis, № 117-129, и Guerre, № 62-66.
[162] См. Dupuis, № 97.
[163] Vigilantia (1798), 1 C. Rob. 1; Baltica (1857), 11 Moore, P.C. 141; Benito Estenger (1899), 176 United States, 568.
[164] The General Hamilton (1805), 6 C. Rob. 61.
[165] В момент, когда судно, переданное in transitu, достигает порта, где новый владелец вступает во владение им, рейс судна считается завершенным. Vrow Margaretha (1799), 1 C. Rob. 336; Jan Frederick (1804), 5 C. Rob. 128.
[166] The Sechs Geschwistern (1801), 4 C. Rob. 100; the Jemmy (1801), 4 C. Rob. 31.
[167] The Jan Frederick (1804), 5 C. Rob. 128.
Передача товаров на вражеских судах.
§ 92. Предмет передачи вражеских товаров на вражеских судах должен точно так же рассматриваться как часть более широкого предмета вражеского характера, ибо вопрос здесь также заключается в том, лишает ли такая передача [168] эти товары их вражеского характера. И относительно этого вопроса [168] точно так же не существовало единообразной практики среди морских государств до соглашения о Лондонской декларации. Британская и американская практика отказывались признавать продажу in transitu при любых обстоятельствах или условиях, если соответствующее судно было захвачено до того, как нейтральный покупатель фактически вступил во владение переданными товарами [169]. С другой стороны, французская практика признавала такую продажу in transitu при условии, что можно было доказать, что сделка была совершена bona fide [170].
Лондонская декларация теперь устанавливает статьей 60, что вражеские товары на борту вражеского судна сохраняют свой вражеский характер до тех пор, пока они не достигнут места назначения, несмотря на любую передачу, осуществленную после начала военных действий, пока товары находятся in transitu. Следовательно, если такое вражеское судно захвачено до того, как достигло места назначения, товары, отправленные вражеским подданным, могут быть конфискованы, хотя они были проданы in transitu подданным нейтральных государств. Специальное правило предусмотрено для случая, когда вражеский получатель товаров на борту вражеского судна становится банкротом, пока товары находятся in transitu. В ряде стран [171] неоплаченный продавец имеет, в случае банкротства покупателя, признанное законное право вернуть такие товары, которые уже стали собственностью покупателя, но еще не достигли его (право остановки in transitu). По этой причине статья 60 Декларации устанавливает во втором абзаце, что если до захвата нейтральный отправитель осуществляет, при банкротстве вражеского получателя, свое право остановки in transitu, товары возвращают свой нейтральный характер и, следовательно, не могут быть конфискованы.
[168] См. Hall, § 172; Twiss, II, §§ 162 и 163; Phillimore, III, §§ 387 и 388; Dupuis, № 1421 и Guerre, № 68-73; Boeck, № 182 и 183.
[169] The Jan Frederick (1804), 5 C. Rob. 128; the Ann Green (1812), I Gallison, 274.
[170] См. Boeck, № 162; Dupuis, № 142.
[171] Great Britain is one of them, see Section 44 of the Sale of Goods Act, 1893 (56 & 57 Vict. c. 71).
ГЛАВА II. НАЧАЛО ВОЙНЫ
I. НАЧАЛО ВОЙНЫ
Grotius, c. 3, 5-14 — Bynkershoek, Quaestiones juris publici, I. c. 2 — Vattel, III. §§ 51-65 — Hall, § 123 — Westlake, II. pp. 18-26, и 267 — Lawrence, § 140 — Manning, pp. 161-163 — Phillimore, III. §§ 51-56 — Twiss, II. §§ 31-40 — Halleck, I. pp. 521-526 — Taylor, §§ 455-456 — Moore, VII. §§ 1106-1108 — Walker, § 37 — Wharton, III. §§ 333-335 — Wheaton, § 297 — Bluntschli, §§ 521-528 — Heffter, § 120 — Lueder в Holtzendorff, IV. pp. 332-347 — Gareis, § 80 — Liszt, § 39, V. — Ullmann, § 171 — Bonfils, № 1027-1031 2 — Despagnet, № 513-516 — Pradier-Fodéré, VI. № 2671-2693 — Nys, III. pp. 118-133 — Rivier, II. pp. 220-228 — Calvo, IV. §§ 1899-1911 — Fiore, III. № 1272-1276, и Code, 1422-1428 — Martens, II. § 109 — Longuet, §§ 1-7, 15-16 — Mérignhac, pp. 29-41 — Pillet, pp. 61-72 — Lawrence, War, pp. 26-44 — Barclay, pp. 53-58 — Boidin, pp. 116-121 — Bordwell, pp. 198-200 — Higgins, pp. 202-205 — Holland, War, § 16 — Lémonon, pp. 309-406 — Nippold, II. pp. 6-10 — Scott, Conferences, pp. 516-522 — Spaight, pp. 20-33 — Ariga, §§ 11-12 — Takahashi, pp. 1-25 — Land Warfare, §§ 8-10 — Holland, Studies, p. 115 — Sainte-Croix, La Déclaration de guerre et ses effets immédiats (1892) — Bruyas, De la déclaration de guerre, etc. (1899) — Tambaro, L'inizio della guerra et la 3a convenzione dell' Aja del 1907 (1911) — Maurel, De la déclaration de guerre (1907) — Soughimoura, De la Déclaration de Guerre (1912) — Brocher в R.I. IV. (1872), p. 400; Férand-Giraud в R.I. XVII. (1885), p. 19; Nagaoka в R.I. 2nd Ser. VI. p. 475 — Rolin в Annuaire, XX. (1904), pp. 64-70 — Ebren и Martens в R.G. XI. (1904), pp. 133 и 148 — Dupuis в R.G. XIII. (1906), pp. 725-735 — Stowell в A.J. II. (1908), pp. 50-62.
Начало войны в общем виде.
§ 93. Согласно прежней практике государств, состояние войны могло de facto возникнуть либо посредством объявления войны; либо посредством прокламации и манифеста государства о том, что оно считает себя в состоянии войны с другим государством; либо посредством совершения одним государством определенных враждебных актов насилия против другого государства. История знает множество примеров войн, начатых одним из этих трех способов. Хотя Гроций (III, гл. 3, § 5) установил правило, согласно которому объявление войны необходимо для ее начала, практика государств показывает, что это правило не было принято, и многие войны происходили между временами Гроция и нашими днями без предварительного [172] объявления войны. Действительно, многие авторы [173], следуя примеру Гроция, всегда утверждали существование правила о том, что объявление необходимо для начала войны, но нельзя отрицать, что до Второй мирной конференции 1907 года такое правило не было санкционировано ни обычаем, ни общим договором держав. Более того, многие авторы [174] определенно одобряли практику держав. Это не означает, что в прежние времена государство было бы оправдано в начале военных действий без какого-либо предшествующего конфликта. Не было и не может быть большего нарушения международного права, чем начало государством военных действий в мирное время без предварительного спора и без попыток урегулировать конфликт путем переговоров [175]. Но если переговоры были предприняты без успеха, государство не действовало вероломно в случае, если оно прибегало к военным действиям без объявления войны, особенно после того, как дипломатические сношения были прерваны. Правило, принятое Первой мирной конференцией 1899 года — см. статью 2 Конвенций о мирном решении международных столкновений 1899 и 1907 годов, — которое гласит, что, насколько позволяют обстоятельства, до призыва к оружию необходимо прибегать к добрым услугам или посредничеству дружественных держав, по существу не изменило положения дел, ибо формула «насколько позволяют обстоятельства» практически оставляет все на усмотрение державы, решившей начать войну.
Начало войны между Россией и Японией в 1904 году, когда японские миноносцы атаковали российские военные корабли в Порт-Артуре до официального объявления войны, вызвало движение за установление некоторых письменных правил, касающихся начала войны. Институт международного права на своем заседании в Генте в 1906 году принял три принципа [176], согласно которым война не должна начинаться без объявления войны или ультиматума, и в любом случае должен быть предоставлен определенный срок, достаточный для обеспечения от вероломной внезапности, прежде чем воюющая сторона сможет прибегнуть к фактическим военным действиям. Вторая мирная конференция в Гааге в 1907 году занялась этим вопросом и выработала Конвенцию (III) об открытии военных действий, которая состоит из четырех статей и была подписана всеми державами, представленными на конференции, за исключением Китая и Никарагуа, которые, однако, присоединились к ней позднее.
[172] См. Maurice, Hostilities without Declaration of War (1883).
[173] См., например, Vattel, III, § 51; Calvo, IV, § 1907; Bluntschli, § 571; Fiore, III, № 1274; Heffter, § 120.
[174] См., например, Bynkershoek, Quaestiones juris publici, I, гл. 2; Klüber, § 238; G. F. Martens, § 267; Twiss, II, § 35; Phillimore, III, §§ 51-55; Hall, § 123; Ullmann (первое издание), § 145; Gareis, § 80.
[175] См. выше, § 3, где приводится правило о том, что ни одному государству не разрешается использовать принудительные средства для урегулирования разногласий до того, как были предприняты попытки переговоров.
[176] См. Annuaire, XXI (1906), p. 283.
Объявление войны.
§ 94. Согласно статье 1 Конвенции III, военные действия не должны начинаться без предварительного и недвусмысленного предупреждения, и одной из форм, которую может принять это предупреждение, является объявление войны с изложением причин, по которым заинтересованная держава прибегает к оружию.
Объявление войны — это сообщение одного государства другому о том, что состояние мира между ними прекратилось и на его место пришло состояние войны. В прежние времена объявления войны сопровождались большими или меньшими торжественностями, но в течение последних нескольких столетий все эти формальности исчезли, и объявление войны в наши дни может быть сделано посредством простого сообщения. Единственные два условия, которым, согласно статье 1, должны соответствовать объявления войны, заключаются в том, что они должны быть недвусмысленными и должны указывать причину прибегания к оружию. Никакой задержки между объявлением и фактическим началом военных действий не предусмотрено, и поэтому для державы возможно начать военные действия немедленно после сообщения об объявлении войны врагу. Тем более необходимо подчеркнуть, что не может быть большего нарушения международного права, чем то, которое было бы совершено государством, направившим объявление другому государству, не попытавшись предварительно урегулировать соответствующий спор путем переговоров.
Как бы то ни было, вопрос о том, каким образом должно быть сделано сообщение об объявлении войны, требует внимания. Поскольку нигде нет прямо сформулированного правила, согласно которому объявление должно быть передано в письменном виде, можно было бы утверждать, что допустимо сообщение любыми средствами, будь то письменный документ, телеграмма, телефонное сообщение или устное заявление. Я полагаю, что такое утверждение не может быть поддержано. Существенная важность объявления войны и тот факт, что согласно статье 1 Конвенции III оно должно быть недвусмысленным и должно указывать причину прибегания к оружию, по-видимому, требуют письменного документа, который должен быть передан другой стороне посланником. Далее, тот факт, что статья 2 Конвенции III прямо предписывает, что уведомление о начале войны нейтральным державам может быть сделано даже по телеграфу, указывает на то же самое, ибо оправдан вывод, что объявление войны, признанное необходимым статьей 1, не может быть сделано по телеграфу. А если телеграфное сообщение недопустимо, то тем более недопустимы телефонные сообщения и устные заявления. Более того, практика государств на протяжении последних столетий заключалась в передаче письменного объявления войны, когда таковое делалось.
Особое внимание следует уделить тому факту, что в случае объявления войны война между воюющими сторонами считается начавшейся с даты ее объявления, хотя фактические военные действия могут начаться лишь значительно позже. С другой стороны, что касается отношений между воюющими сторонами и нейтральными державами, война не считается начавшейся до тех пор, пока о ее начале не было уведомлено нейтральным державам или пока она не стала им известна иным недвусмысленным образом. По этой причине статья 2 Конвенции III предписывает, что воюющие стороны должны немедленно после начала войны уведомить [177] нейтральные державы, даже если только по телеграфу, и что состояние войны не вступает в силу в отношении нейтральных держав до тех пор, пока они не получили уведомление, если только не будет установлено вне всякого сомнения, что они фактически знали о состоянии войны.
[177] См. ниже, § 307.
Ультиматум.
§ 95. Второй формой, которую может принять недвусмысленное предупреждение, предусмотренное статьей 1 Конвенции III как необходимое до начала военных действий, является ультиматум с условным объявлением войны.
Ультиматум [178] — это технический термин для обозначения письменного сообщения одного государства другому, которое прекращает мирные переговоры относительно спора и формулирует в последний раз и категорически требования, которые должны быть выполнены, если необходимо предотвратить другие меры. Ультиматум может быть простым или квалифицированным. Он является простым в случае, если не содержит указания на меры, предусмотренные направившей его державой; такими мерами могут быть акты реторсии или репрессалии, или военные действия. Он является квалифицированным, если содержит указание на меры, предусмотренные направившей его державой, например, мирная блокада, оккупация определенной территории или война. Теперь ультиматум, предусмотренный статьей 1 Конвенции III, должен быть квалифицированным, ибо он должен быть сформулирован так, чтобы у получателя не могло возникнуть сомнений относительно начала войны в случае, если он не выполнит требования ультиматума. По этой причине, если государство направило другому простое ультимативное требование или квалифицированный ультиматум, угрожающий мерой, отличной от войны, оно не оправдано в случае невыполнения требований в немедленном начале военных действий без предварительного объявления войны. По этой причине Италия направила объявление войны Турции в 1911 году, хотя ему предшествовал ультиматум, угрожавший оккупацией Триполи.