Определение военной контрабанды.
§ 391. Термин «контрабанда» происходит от итальянского «contrabbando», который, в свою очередь, происходит от латинских «contra» и «bannum» или «bandum» и означает «вопреки запрету». Военная контрабанда [813] — это обозначение таких товаров, перевозка которых к противнику запрещена любой из воюющих сторон на том основании, что они позволяют последней вести войну с большей энергией. Однако это определение является лишь формальным, поскольку оно не указывает, какие виды товаров относятся к категории контрабанды. Этот вопрос был предметом многочисленных споров до принятия Лондонской декларации. На протяжении XVII, XVIII и XIX веков дело обстояло так, как объяснял Гроций. Хотя он не использует термин «контрабанда», он рассматривает этот вопрос. Он [814] различает три различных вида предметов. Во-первых, те, которые, как, например, оружие, могут быть использованы только на войне и поэтому всегда являются контрабандой. Во-вторых, те, которые, как, например, предметы роскоши, никогда не могут быть использованы на войне и поэтому никогда не являются контрабандой. В-третьих, те, которые, как деньги, продовольствие, суда и предметы морского снаряжения, могут быть использованы как на войне, так и в мирное время и которые в силу своего двойственного назначения являются или не являются контрабандой в зависимости от обстоятельств дела. Несмотря на решительное противодействие Бинкерсхука [815] этому разграничению Гроция, практика большинства воюющих сторон до начала XX века соответствовала ему. С начала XVI века между многими государствами было заключено множество договоров с целью установления того, какие предметы, относящиеся к категории двойственного назначения, должны, а какие не должны рассматриваться между сторонами как контрабанда, но эти договоры противоречат друг другу. И поскольку они не были связаны договором, воюющие стороны ранее использовали свое усмотрение в каждой войне в зависимости от особых обстоятельств и условий при решении вопроса о том, считать или не считать определенные предметы двойственного назначения контрабандой. Попытки Первого и Второго вооруженного нейтралитета 1780 и 1800 годов ограничить количество и виды предметов, которые могли рассматриваться как контрабанда, потерпели неудачу, а Парижская декларация 1856 года использует термин «контрабанда» без каких-либо попыток дать ему определение.
[813] Хотя — см. выше, §§ 173-174 — предотвращение перевозки контрабанды является средством ведения морской войны против противника, оно главным образом касается нейтральной торговли и поэтому более удобно рассматривается в контексте нейтралитета.
[814] См. Гроций, III, гл. I, § 5: «Sunt res quae in bello tantum usum habent, ut arma: sunt quae in bello nullum habent usum, ut quae voluptati inserviunt: sunt quae et in bello et extra bellum usum habent, ut pecuniae, commeatus, naves, et quae navibus adsunt.... In tertio illo genere usus ancipitis, distinguendus erit belli status....»
[815] См. Бинкерсхук, Quaest. jur. publici, I, гл. X.
Именно благодаря Лондонской декларации державы впервые в истории пришли к соглашению относительно того, какие предметы являются контрабандой. Разграничение, которое Гроций провел между тремя классами товаров, хотя и признается до сих пор, было объединено Лондонской декларацией в разграничение между предметами абсолютной контрабанды, предметами условной контрабанды и такими предметами, которые ни при каких обстоятельствах или условиях не могут считаться контрабандой. Более того, эта Декларация поставила весь вопрос о контрабанде на новую основу, поскольку державы в статьях с 22 по 44 согласовали общий свод правил, касающихся контрабанды.
Абсолютная и условная контрабанда, а также свободные товары.
§ 392. Помимо разграничения между предметами, которые могут быть использованы только на войне, и предметами двойственного назначения, необходимо различать два разных класса контрабанды.
Во-первых, существуют предметы, которые по самому своему характеру предназначены для использования на войне. К этому классу следует относить не только оружие и боеприпасы, но и такие предметы двойственного назначения, как военное снаряжение, морское снаряжение и тому подобное. Они называются абсолютной контрабандой.
Во-вторых, существуют предметы, которые по самому своему характеру не предназначены для использования на войне, но которые при определенных обстоятельствах и условиях могут быть в высшей степени полезны воюющей стороне для продолжения войны. К этому классу относятся, например, продовольствие, уголь, золото и серебро. Эти предметы называются условной или относительной контрабандой.
Хотя до сих пор не все государства проводили это разграничение, тем не менее они проводили его в той мере, в какой варьировали список предметов, которые объявляли контрабандой в своих различных войнах; определенные предметы, такие как оружие и боеприпасы, всегда были в списке, в то время как другие предметы считались контрабандой только тогда, когда обстоятельства конкретной войны делали это необходимым. Большинство авторов всегда одобряли разграничение между абсолютной и условной контрабандой, хотя некоторые настаивали на том, что только оружие и боеприпасы могут быть признаны контрабандой, а условной контрабанды не существует [816]. Это разграничение представляется важным не только в отношении вопроса о том, является ли предмет контрабандой, но и в отношении последствий перевозки контрабанды [817].
[816] См., например, Отфёй, II, с. 157, и Клен, I, § 90.
[817] См. ниже, § 405, с. 510.
Лондонская декларация приняла (статьи 22 и 24) разграничение между абсолютной и условной контрабандой, но, помимо этих двух классов предметов, она выделяет третий класс (статья 27). К этому классу относятся все предметы, которые либо не пригодны для использования на войне, либо возможность их использования на войне настолько отдалена, что практически делает их непригодными для использования на войне. Эти предметы называются свободными товарами [818].
[818] Но существует ряд других свободных товаров, хотя они не относятся к предметам, охарактеризованным выше; см. ниже, § 396a.
Предметы абсолютной контрабанды.
§ 393. То, что абсолютная контрабанда не может и не должна ограничиваться только оружием и боеприпасами, становится очевидным, если принять во внимание тот факт, что другие предметы, хотя и двойственного назначения, могут быть столь же ценными и необходимыми для воюющей стороны для продолжения войны, как и оружие и боеприпасы. Необходимые механизмы и материалы для производства оружия и боеприпасов почти так же ценны, как и последние, а морская война не может вестись без судов и предметов морского снаряжения так же, как и без оружия и боеприпасов. Однако ранее не существовало единогласия в отношении таких предметов двойственного назначения, которые должны были считаться абсолютной контрабандой, и государства, вступая в войну, расширяли или ограничивали, в зависимости от обстоятельств конкретной войны, список предметов, которые они считали абсолютной контрабандой.
Согласно британской практике [819], которая преобладала до сих пор — при условии, однако, прерогативы Короны заказывать изменения списка во время войны — следующими предметами считались абсолютная контрабанда:
Оружие всех видов и механизмы для производства оружия; боеприпасы и материалы для боеприпасов, включая свинец, сульфат калия, хлорид калия (хлористый калий), хлорат калия и нитрат натрия; порох и его материалы, селитра и сера, а также пироксилин; военное снаряжение и обмундирование; военные припасы; морское снаряжение, такое как мачты, рангоут, рули, судовой лес, пенька и канаты, парусное полотно, смола и деготь, медь для обшивки судов, судовые двигатели и их составные части (включая гребные винты, гребные колеса, цилиндры, кривошипы, валы, котлы, трубки для котлов, котельные листы и колосники), морской цемент и материалы, используемые для его производства (такие как голубой лиас и портландцемент), железо в любой из следующих форм: якоря, заклепочное железо, угловое железо, круглые прутья диаметром от 3/4 до 5/8 дюйма, заклепки, полосовое железо, листовое железо толщиной более 1/4 дюйма, а также плиты Low Moor и Bowling.
[819] См. Холланд, Prize Law, § 62.
Статьями 22 и 23 Лондонской декларации было достигнуто соглашение, согласно которому необходимо различать два класса абсолютной контрабанды. Статья 22 перечисляет одиннадцать групп предметов, которые могут всегда, без специального объявления и уведомления, рассматриваться как абсолютная контрабанда. Они составляют первый класс. Второй — см. статью 23 — состоит из таких предметов, используемых исключительно для войны, которые не перечислены [820] среди одиннадцати групп первого класса; они также могут рассматриваться как абсолютная контрабанда, но только после специального объявления и уведомления. Такое объявление может быть опубликовано в мирное время, и уведомление о нем должно быть направлено всем другим державам; но если объявление опубликовано после начала военных действий, уведомление должно быть направлено только нейтральным державам. Если держава — см. статью 26 — отказывается, насколько это касается ее самой, от права рассматривать как абсолютную контрабанду предмет, включенный в первый класс, уведомление об этом должно быть сделано другим державам. Ниже приведены группы предметов, включенных в первый класс:
(1) Оружие всех видов, включая оружие для спортивных целей, и его отличительные составные части.
(2) Снаряды, заряды и патроны всех видов и их отличительные составные части.
(3) Порох и взрывчатые вещества, специально подготовленные для использования на войне.
(4) Лафеты, зарядные ящики, передки, военные повозки, полевые кузницы и их отличительные составные части.
(5) Обмундирование и снаряжение отличительно военного характера.
(6) Все виды упряжи отличительно военного характера.
(7) Седельные, вьючные и упряжные животные, пригодные для использования на войне.
(8) Предметы лагерного снаряжения и их отличительные составные части.
(9) Броневые плиты.
(10) Военные суда, включая лодки, и их отличительные составные части такого характера, что они могут быть использованы только на военном судне.
(11) Инструменты и аппараты, предназначенные исключительно для производства военных припасов, для производства или ремонта оружия или военных материалов для использования на суше или на море.
[820] Доклад Редакционного комитета по статье 23 признает, что в настоящее время было бы трудно назвать какие-либо предметы, которые могли бы быть объявлены абсолютной контрабандой согласно статье 23, но поскольку будущие непредвиденные обстоятельства невозможно предвидеть, было сочтено необходимым предусмотреть возможность расширения списка абсолютной контрабанды. То, что только такие дополнительные предметы могут быть объявлены абсолютной контрабандой, которые по самому своему характеру предназначены для использования на войне, является само собой разумеющимся.
Очевидно, что этот список воплощает компромисс, поскольку он включает несколько предметов — таких как седельные, вьючные и упряжные животные, пригодные для использования на войне, — которые Великобритания и другие державы ранее считали только условной контрабандой.
Предметы условной контрабанды.
§ 394. Существует много предметов, которые по своему характеру не предназначены для использования на войне, но которые тем не менее представляют большую ценность для воюющих сторон для продолжения войны. Такие предметы являются условной контрабандой, что означает, что они являются контрабандой, когда ясно видно — см. ниже, § 395 — что они предназначены для использования в военных или военно-морских целях. Это намерение становится очевидным при рассмотрении либо пункта назначения судна, перевозящего соответствующие предметы, либо получателя этих предметов.
До Лондонской декларации ни практика государств, ни мнение авторов не были едины в этом вопросе, и особенно спорным [821] было то, могут ли продовольствие, лошади и другие вьючные животные, уголь и другое топливо, деньги и тому подобное, а также хлопок условно объявляться контрабандой.
(1) В том, что продовольствие не должно при обычных обстоятельствах объявляться контрабандой, не должно быть сомнений. Есть даже несколько [822] авторов, которые решительно отрицают, что продовольствие когда-либо может быть условной контрабандой. Но большинство авторов всегда признавали, что продовольствие, предназначенное для использования армией или флотом противника, может быть объявлено контрабандой. Такова была практика Великобритании [823], Соединенных Штатов Америки и Японии. Но в 1885 году, во время военных действий против Китая, Франция объявила рис в целом контрабандой на основании важности этого предмета для китайского населения. А Россия в 1904 году, во время русско-японской войны, объявила рис и продовольствие в целом контрабандой; однако после протеста Великобритании и Соединенных Штатов Америки она изменила свое решение и объявила эти предметы только условной контрабандой.
(2) Важность лошадей и других вьючных животных для кавалерии, артиллерии и военных перевозок объясняет, почему воюющие стороны часто объявляют их контрабандой. Никакой аргумент против их характера как условной контрабанды не может иметь под собой оснований. Но их часто объявляли абсолютной контрабандой, как, например, в статье 36 Военно-морского кодекса США 1900 года. Россия, которая во время русско-японской войны изменила занятую ею сначала позицию и признала разграничение между абсолютной и условной контрабандой, тем не менее сохранила свое объявление лошадей и вьючных животных абсолютной контрабандой. Лондонская декларация в статье 22, № 7, объявляет их абсолютной контрабандой.
(3) Поскольку военные суда в наши дни приводятся в движение паровой энергией, важность угля и, в конечном счете, другого топлива для ведения войны на море очевидна. По этой причине Великобритания с 1854 года неизменно утверждала, что уголь, если он предназначен для военных судов воюющей стороны или ее военно-морских портов, является контрабандой. Но в 1859 году Франция и Италия не заняли такой же позиции. Россия, хотя в 1885 году она заявила, что никогда не согласится с тем, чтобы уголь считался контрабандой, в 1904 году объявила уголь, нефть, спирт и любой другой вид топлива абсолютной контрабандой. И она придерживалась этой позиции, хотя ее заставили признать разграничение между абсолютной и условной контрабандой.
(4) Что касается денег, необработанных драгоценных металлов, которые могут быть перечеканены в монету, облигаций и тому подобного, то один лишь факт, что нейтральному лицу запрещено его обязанностью беспристрастности предоставлять заем воюющей стороне, должен привести к убеждению, что эти предметы являются контрабандой, если они предназначены для государства-противника или его вооруженных сил. Однако редко случается, чтобы эти предметы доставлялись нейтральными судами в порты воюющих сторон, поскольку в современных условиях торговли воюющие стороны могут снабжаться необходимыми средствами другими путями.
(5) Что касается сырого хлопка, то утверждается [824], что в 1861 году, во время Гражданской войны, Соединенные Штаты объявили его абсолютной контрабандой при весьма специфических обстоятельствах, поскольку он заменял деньги, отправляемые за границу с целью оплаты судов, оружия и боеприпасов. Но это утверждение ошибочно [825]. Как бы то ни было, сырой хлопок не должен при обычных обстоятельствах считаться абсолютной контрабандой. По этой причине Великобритания выразила протест, когда Россия в 1904 году во время русско-японской войны объявила хлопок в целом контрабандой; Россия изменила свою позицию и объявила хлопок только условной контрабандой [826].
[821] См. Перельс, § 45, и Холл, §§ 242-246, которые дают общий обзор спора.
[822] См., например, Блунчли, § 807.
[823] The Jonge Margaretha (1799), 1 C. Rob. 189.
[824] См. Холл, § 246, с. 690, примечание 2; Тейлор, § 662; Уортон, III, § 373.
[825] См. Мур, VII, § 1254, и Холланд, Letters to the "Times" upon War and Neutrality (1909), с. 108-112.
[826] Согласно британской практике, которая преобладала до сих пор — см. Холланд, Prize Law, § 64 — список условной контрабанды включает: продовольствие и спиртные напитки для потребления армией и флотом; деньги, телеграфные материалы, такие как проволока, пористые элементы, платина, серная кислота и цинк; материалы для строительства железной дороги, такие как железные рельсы, шпалы и тому подобное; уголь, сено, лошади, канифоль, сало, лесоматериалы. Но в прерогативе Короны всегда было расширять или сокращать этот список во время войны в зависимости от требований обстоятельств.
Статьями 24-28 Лондонской декларации было достигнуто соглашение между державами, согласно которому необходимо различать два класса условной контрабанды. Статья 24 перечисляет четырнадцать групп предметов, которые могут всегда, без специального объявления и уведомления, рассматриваться как условная контрабанда; они составляют первый класс. Второй — см. статью 25 — состоит из предметов, которые не перечислены ни среди одиннадцати групп абсолютной контрабанды, содержащихся в статье 22, ни среди четырнадцати групп условной контрабанды, содержащихся в статье 24, но которые тем не менее пригодны для использования как на войне, так и в мирных целях; они также могут рассматриваться как условная контрабанда, но только после специального объявления и уведомления. Такое объявление может быть опубликовано в мирное время, и уведомление о нем должно быть направлено всем другим державам; но если объявление опубликовано после начала военных действий, уведомление должно быть направлено только нейтральным державам. Если держава — см. статью 26 — отказывается, насколько это касается ее самой, от права рассматривать как условную контрабанду предмет, включенный в первый класс, уведомление об этом должно быть сделано другим державам. Но, конечно, очевидно, хотя это и не указано специально в статье 26, что держава может рассматривать как условную контрабанду любой предмет, относящийся к первому или второму классу абсолютной контрабанды; однако в таком случае, по-видимому, необходимо специальное объявление и уведомление. Ниже приведены группы предметов, включенных в первый класс условной контрабанды: