Каковой должна быть эта защита — это великая проблема, подлежащая решению. Будет ли достаточно точно обозначить границы этих ветвей в конституции правительства и полагаться на эти пергаментные барьеры против посягающего духа власти? Это та защита, на которую, по-видимому, в основном полагались составители большинства американских конституций. Но опыт заверяет нас, что эффективность этого положения была сильно переоценена; и что какая-то более адекватная защита абсолютно необходима для более слабых членов правительства против более мощных. Законодательная власть повсюду расширяет сферу своей деятельности, втягивая всю власть в свой стремительный вихрь. Основатели наших республик заслуживают такой похвалы за проявленную ими мудрость, что нет задачи менее приятной, чем указание на ошибки, в которые они впали. Уважение к истине, однако, обязывает нас заметить, что они, кажется, ни на мгновение не отводили глаз от опасности для свободы со стороны разросшейся и всепоглощающей прерогативы наследственного магистрата, поддерживаемой и укрепляемой наследственной ветвью законодательной власти. Они, кажется, никогда не вспоминали об опасности со стороны законодательных узурпаций, которые, сосредоточив всю власть в одних руках, должны привести к той же тирании, какой угрожают исполнительные узурпации. В правительстве, где многочисленные и обширные прерогативы переданы в руки наследственного монарха, исполнительная власть очень справедливо рассматривается как источник опасности и охраняется со всей ревностью, которую должно внушать рвение к свободе. В демократии, где множество людей лично осуществляет законодательные функции и постоянно подвергается из-за своей неспособности к регулярному обсуждению и согласованным мерам честолюбивым интригам своих исполнительных магистратов, вполне можно опасаться, что тирания в какой-то благоприятный момент возникнет с той же стороны. Но в представительной республике, где исполнительная магистратура тщательно ограничена как по объему, так и по продолжительности своей власти; и где законодательная власть осуществляется собранием, которое вдохновлено предполагаемым влиянием на народ бесстрашной уверенностью в собственной силе; которое достаточно многочисленно, чтобы чувствовать все страсти, движущие множеством, но не настолько многочисленно, чтобы быть неспособным преследовать цели своих страстей средствами, предписываемыми разумом; именно против предприимчивого честолюбия этой ветви народ должен проявлять всю свою ревность и исчерпать все свои меры предосторожности. Законодательная власть приобретает превосходство в наших правительствах в силу других обстоятельств. Ее конституционные полномочия, будучи одновременно более обширными и менее подверженными точным ограничениям, позволяют ей с большей легкостью маскировать сложными и косвенными мерами посягательства, которые она совершает на соподчиненные ветви. В законодательных органах нередко возникает вопрос тонкого свойства: выйдет ли действие конкретной меры за пределы законодательной сферы или нет. С другой стороны, исполнительная власть, будучи ограниченной более узкими рамками и более простой по своей природе, а судебная власть, описываемая еще менее неопределенными ориентирами, проекты узурпации со стороны любой из этих ветвей немедленно выдали бы и победили бы сами себя. И это еще не все: поскольку только законодательная власть имеет доступ к карманам народа и имеет в некоторых конституциях полную свободу действий, а во всех — преобладающее влияние на денежные вознаграждения тех, кто заполняет другие ветви, создается зависимость последних, что дает еще большую легкость для посягательств первой. Я апеллировал к нашему собственному опыту в подтверждение того, что я выдвигаю по этому предмету. Если бы потребовалось подтвердить этот опыт конкретными доказательствами, их можно было бы умножить без конца. Я мог бы найти свидетеля в каждом гражданине, который участвовал в ходе государственного управления или был внимателен к нему. Я мог бы собрать доказательства в изобилии из записей и архивов каждого штата Союза. Но в качестве более краткого и в то же время одинаково удовлетворительного доказательства я сошлюсь на пример двух штатов, засвидетельствованный двумя безупречными авторитетами. Первый пример — это Вирджиния, штат, который, как мы видели, прямо заявил в своей конституции, что три великие ветви власти не должны смешиваться. Авторитетом в поддержку этого является г-н Джефферсон, который, помимо других своих преимуществ для наблюдения за работой правительства, сам был его главным магистратом. Чтобы полностью передать идеи, которыми его опыт наполнил его по этому предмету, необходимо процитировать отрывок некоторой длины из его очень интересных «Заметок о штате Вирджиния», стр. 195. «Все полномочия правительства, законодательные, исполнительные и судебные, переходят к законодательному органу. Сосредоточение их в одних руках — это в точности определение деспотического правительства. Не будет облегчением то, что эти полномочия будут осуществляться множеством рук, а не одной. Сто семьдесят три деспота, безусловно, были бы столь же угнетающими, как один. Пусть те, кто сомневается в этом, обратят свои взоры на республику Венецию. Столь же мало пользы будет нам от того, что они выбраны нами самими. ВЫБОРНЫЙ ДЕСПОТИЗМ был не тем правительством, за которое мы боролись; но таким, которое должно было быть основано не только на свободных принципах, но и в котором полномочия правительства должны были быть так разделены и сбалансированы между несколькими органами магистратуры, чтобы никто не мог преступить свои законные пределы, не будучи эффективно сдержанным и ограниченным другими».
По этой причине конвент, принявший постановление о правительстве, заложил его фундамент на этой основе: законодательная, исполнительная и судебная ветви власти должны быть разделены и обособлены, чтобы ни одно лицо не осуществляло полномочия более чем одной из них одновременно. НО МЕЖДУ ЭТИМИ РАЗЛИЧНЫМИ ПОЛНОМОЧИЯМИ НЕ БЫЛО ПРЕДУСМОТРЕНО НИКАКОГО БАРЬЕРА. Судебные и исполнительные члены оставались зависимыми от законодательного органа в отношении своего содержания на должности, а некоторые из них — в отношении своего пребывания на ней. Если, следовательно, законодательный орган присваивает себе исполнительные и судебные полномочия, никакое противодействие, вероятно, не будет оказано; или, если будет оказано, не сможет быть эффективным; потому что в этом случае они могут облечь свои действия в форму актов Ассамблеи, что сделает их обязательными для других ветвей. Соответственно, они ВО МНОГИХ случаях РЕШАЛИ ПРАВА, которые должны были быть оставлены для СУДЕБНОГО РАЗБИРАТЕЛЬСТВА, а РУКОВОДСТВО ИСПОЛНИТЕЛЬНОЙ ВЛАСТЬЮ В ТЕЧЕНИЕ ВСЕГО ВРЕМЕНИ ИХ СЕССИИ СТАНОВИТСЯ ПРИВЫЧНЫМ И ЗНАКОМЫМ». Другой штат, который я возьму в качестве примера, — это Пенсильвания; а другой авторитет — Совет цензоров, который собирался в 1783 и 1784 годах. Частью обязанности этого органа, как она была определена конституцией, было «расследовать, сохранялась ли конституция в неприкосновенности во всех частях; и выполняли ли законодательная и исполнительная ветви правительства свой долг в качестве стражей народа, или присваивали себе, или осуществляли иные или большие полномочия, чем те, на которые они имеют право по конституции». При исполнении этого доверия совет был вынужден сравнить как законодательные, так и исполнительные действия с конституционными полномочиями этих ветвей; и из перечисленных фактов, под истинностью большинства из которых подписались обе стороны в совете, следует, что конституция была вопиющим образом нарушена законодательным органом в ряде важных случаев. Было принято большое количество законов, нарушающих без какой-либо очевидной необходимости правило, требующее, чтобы все законопроекты публичного характера были предварительно напечатаны для рассмотрения народом; хотя это одна из мер предосторожности, на которую в основном полагается конституция против ненадлежащих актов законодательного органа. Конституционный суд присяжных был нарушен, и были присвоены полномочия, которые не были делегированы конституцией.
Исполнительные полномочия были узурпированы. Жалования судей, которые, как прямо требует конституция, должны быть фиксированными, время от времени изменялись; а дела, относящиеся к судебной власти, часто втягивались в законодательное ведение и определение. Те, кто желает увидеть отдельные подробности, подпадающие под каждую из этих глав, могут ознакомиться с журналами совета, которые напечатаны. Некоторые из них, как будет обнаружено, могут быть объяснимы особыми обстоятельствами, связанными с войной; но большая часть из них может рассматриваться как спонтанные побеги плохо организованного правительства. Оказывается также, что исполнительная власть не была невиновна в частых нарушениях конституции. Однако есть три наблюдения, которые следует сделать по этому поводу: ВО-ПЕРВЫХ, большая часть случаев была либо непосредственно вызвана необходимостью войны, либо рекомендована Конгрессом или главнокомандующим; ВО-ВТОРЫХ, в большинстве других случаев они соответствовали либо заявленным, либо известным настроениям законодательного органа; В-ТРЕТЬИХ, исполнительная власть Пенсильвании отличается от таковой других штатов количеством составляющих ее членов. В этом отношении она имеет столько же сходства с законодательным собранием, сколько с исполнительным советом. И, будучи одновременно освобожденной от ограничения индивидуальной ответственности за действия органа и черпая уверенность во взаимном примере и совместном влиянии, несанкционированные меры, конечно, будут предприниматься более свободно, чем там, где исполнительная власть осуществляется одной рукой или несколькими руками.
Вывод, который я вправе сделать из этих наблюдений, заключается в том, что простое разграничение на пергаменте конституционных пределов различных ветвей власти не является достаточной защитой против тех посягательств, которые ведут к тиранической концентрации всех полномочий правительства в одних руках.
ПУБЛИЙ.
ФЕДЕРАЛИСТ. № XLIX.
Метод защиты от посягательств любой из ветвей правительства путем апелляции к народу через конвент
Из «Нью-Йорк Пакет». Вторник, 5 февраля 1788 г.
ГАМИЛЬТОН ИЛИ МЭДИСОН
Народу штата Нью-Йорк:
Автор «Заметок о штате Вирджиния», процитированных в прошлой статье, приложил к этой ценной работе проект конституции, который был подготовлен для представления конвенту, который, как ожидалось, будет созван в 1783 году законодательным органом для установления конституции для этого содружества. План, как и все, что выходит из-под того же пера, знаменует собой оригинальный, всесторонний и точный образ мышления; и тем более заслуживает внимания, что он в равной степени демонстрирует горячую приверженность республиканскому правительству и просвещенный взгляд на опасные склонности, от которых оно должно быть защищено.
Одной из мер предосторожности, которую он предлагает и на которую, по-видимому, в конечном итоге полагается как на палладиум для более слабых ветвей власти против вторжений более сильных, является, возможно, полностью его собственная, и, поскольку она непосредственно относится к предмету нашего нынешнего исследования, ее не следует упускать из виду. Его предложение состоит в том, «что всякий раз, когда любые две из трех ветвей правительства согласятся во мнении, каждая голосами двух третей от их общего числа, что конвент необходим для изменения конституции или ИСПРАВЛЕНИЯ ЕЕ НАРУШЕНИЙ, должен быть созван конвент для этой цели». Поскольку народ является единственным законным источником власти, и именно от него проистекает конституционная хартия, на основании которой различные ветви правительства удерживают свою власть, кажется строго согласующимся с республиканской теорией прибегать к той же первоначальной власти не только всякий раз, когда может возникнуть необходимость расширить, уменьшить или по-новому смоделировать полномочия правительства, но и всякий раз, когда любая из ветвей может совершить посягательства на закрепленные полномочия других. Различные ветви, будучи совершенно соподчиненными по условиям их общего мандата, ни одна из них, очевидно, не может претендовать на исключительное или превосходное право устанавливать границы между своими соответствующими полномочиями; и как можно предотвратить посягательства более сильных или исправить несправедливости более слабых без апелляции к самому народу, который, как даритель мандатов, может один объявить их истинный смысл и обеспечить их соблюдение? В этом рассуждении, безусловно, есть большая сила, и должно быть признано, что оно доказывает, что конституционный путь к решению народа должен быть намечен и открыт для определенных великих и чрезвычайных случаев. Но против предложенного обращения к народу как положения во всех случаях для удержания различных ветвей власти в их конституционных пределах, по-видимому, существуют непреодолимые возражения. Во-первых, это положение не охватывает случай объединения двух ветвей против третьей. Если законодательная власть, обладающая столь многими средствами воздействия на мотивы других ветвей, сможет привлечь на свою сторону любую из других или даже одну треть ее членов, оставшаяся ветвь не сможет извлечь никакой выгоды из своего средства правовой защиты. Я не останавливаюсь, однако, на этом возражении, потому что оно может быть сочтено направленным скорее против модификации принципа, чем против самого принципа. Во-вторых, может рассматриваться как возражение, присущее самому принципу, что, поскольку каждая апелляция к народу будет нести в себе намек на некоторый дефект в правительстве, частые апелляции в значительной степени лишили бы правительство того почтения, которое время дарует всему, и без которого, возможно, самые мудрые и свободные правительства не обладали бы необходимой стабильностью. Если верно, что все правительства покоятся на мнении, то не менее верно и то, что сила мнения у каждого индивида и его практическое влияние на его поведение во многом зависят от числа тех, кто, как он полагает, придерживается того же мнения. Разум человека, как и сам человек, робок и осторожен, когда остается один, и обретает твердость и уверенность пропорционально числу тех, с кем он связан. Когда примеры, укрепляющие мнение, являются ДРЕВНИМИ, а также МНОГОЧИСЛЕННЫМИ, известно, что они имеют двойной эффект. В нации философов это соображение следует игнорировать. Почтение к законам было бы достаточно внушено голосом просвещенного разума. Но нация философов столь же мало ожидаема, как и философская раса царей, желанная Платоном. И в любой другой нации самое рациональное правительство не сочтет излишним преимуществом иметь предрассудки общества на своей стороне. Опасность нарушения общественного спокойствия путем слишком сильного вовлечения общественных страстей является еще более серьезным возражением против частого обращения конституционных вопросов к решению всего общества. Несмотря на успех, который сопровождал пересмотры наших установленных форм правления и который делает столько чести добродетели и интеллекту народа Америки, следует признать, что эксперименты имеют слишком щекотливый характер, чтобы их можно было без необходимости умножать. Мы должны помнить, что все существующие конституции были сформированы посреди опасности, которая подавляла страсти, наиболее недружелюбные к порядку и согласию; энтузиастического доверия народа к своим патриотическим лидерам, которое подавляло обычное разнообразие мнений по великим национальным вопросам; всеобщего пыла к новым и противоположным формам, порожденного всеобщим негодованием и возмущением против древнего правительства; и в то время как никакой дух партийности, связанный с изменениями, которые должны быть сделаны, или злоупотреблениями, которые должны быть исправлены, не мог примешать свою закваску в эту операцию. Будущие ситуации, в которых мы должны ожидать быть обычно помещенными, не представляют никакой эквивалентной защиты против опасности, которая предполагается. Но самое большое возражение из всех заключается в том, что решения, которые, вероятно, явились бы результатом таких апелляций, не ответили бы цели поддержания конституционного равновесия правительства. Мы видели, что тенденция республиканских правительств заключается в возвеличивании законодательной власти за счет других ветвей. Апелляции к народу, следовательно, обычно делались бы исполнительной и судебной ветвями. Но сделанные одной или другой стороной, пользовалась бы каждая сторона равными преимуществами на суде? Давайте рассмотрим их различные ситуации. Члены исполнительной и судебной ветвей немногочисленны и могут быть лично известны лишь малой части народа. Последние, по способу их назначения, а также по характеру и постоянству его, слишком далеки от народа, чтобы разделять многие из его предубеждений. Первые, как правило, являются объектами ревности, и их управление всегда подвержено искажению и может стать непопулярным. Члены законодательной ветви, с другой стороны, многочисленны. Они распределены и живут среди народа в целом. Их связи по крови, дружбе и знакомству охватывают большую часть наиболее влиятельной части общества. Природа их общественного доверия подразумевает личное влияние среди народа и то, что они являются более непосредственными доверенными стражами прав и свобод народа. С этими преимуществами вряд ли можно предположить, что противная сторона имела бы равные шансы на благоприятный исход. Но законодательная партия не только смогла бы наиболее успешно защищать свое дело перед народом. Они, вероятно, сами были бы назначены судьями.
То же влияние, которое обеспечило им избрание в законодательный орган, обеспечило бы им место в конвенте. Если бы это не было так со всеми, это, вероятно, было бы так со многими, и довольно определенно с теми ведущими персонажами, от которых все зависит в таких органах. Конвент, короче говоря, состоял бы главным образом из людей, которые были, которые фактически являлись или которые ожидали быть членами той ветви, чье поведение подвергалось критике. Они, следовательно, были бы сторонами в самом вопросе, подлежащем решению ими. Иногда, однако, могло бы случиться, что апелляции делались бы в обстоятельствах, менее неблагоприятных для исполнительной и судебной ветвей. Узурпации законодательного органа могли бы быть настолько вопиющими и внезапными, что не допускали бы никакого благовидного оправдания. Сильная партия среди них самих могла бы принять сторону других ветвей. Исполнительная власть могла бы находиться в руках особого любимца народа. В таком положении вещей общественное решение могло бы быть в меньшей степени подвержено предубеждениям в пользу законодательной партии. Но все же никогда нельзя было бы ожидать, что оно повернется к истинным достоинствам вопроса. Оно неизбежно было бы связано с духом уже существующих партий или партий, возникающих из самого вопроса. Оно было бы связано с лицами выдающегося характера и обширного влияния в обществе. Оно было бы провозглашено теми самыми людьми, которые были агентами или противниками мер, к которым относилось бы решение. СТРАСТИ, следовательно, а не РАЗУМ общества сидели бы в суде. Но именно разум общества должен контролировать и регулировать правительство. Страсти должны контролироваться и регулироваться правительством.