Это использование слов «свободный» и «свободные люди», которое является общим для английского права, было введено в эту страну при ее первом заселении во всех или почти во всех колониальных хартиях, патентах и т. д. и продолжало использоваться в этом смысле до времени революции; и, конечно, до принятия первых конституций штатов. [15]
Лица и компании, которым были предоставлены колониальные хартии, и те, кто впоследствии должен был быть допущен в качестве их партнеров, описывались как «свободные люди указанной колонии», «свободные люди указанной провинции», «свободный человек указанной компании», «свободные люди указанной компании и политического тела» и т. д. (См. хартию Род-Айленда.)
Многие, если не все хартии, имели положение, аналогичное по существу следующему в хартии Род-Айленда, а именно:
«Что все и каждый из подданных наших, наших наследников и преемников» (т. е. короля Англии, предоставляющего хартию), «которые уже посажены и поселены в нашей указанной колонии Провиденс Плантейшнс, или которые в дальнейшем отправятся жить в указанную колонию, и все и каждый из их детей, которые родились там, или которые в дальнейшем родятся там, или на море, направляясь туда или возвращаясь оттуда, должны иметь и пользоваться всеми свободами и иммунитетами свободных и естественных подданных в любых владениях наших, наших наследников и преемников, для всех намерений, толкований и целей, как если бы они и каждый из них родились в пределах королевства Англии».
Следующий указ Уильяма Пенна, как собственника и губернатора провинции Пенсильвания и ее территорий, иллюстрирует одно из обычных использований слова «свободный человек», как известного английскому праву и как использовавшегося в этой стране до революции — то есть как различающего урожденного гражданина и того, кто способен владеть недвижимостью и т. д., от иностранца, не натурализованного, и по этой причине подлежащего определенным ограничениям, таким как некомпетентность владеть недвижимостью.
«И поскольку очевидно, что справедливое поощрение жителей провинции и территорий, к ней принадлежащих, вероятно, будет эффективным способом для их улучшения; и поскольку некоторые из людей, которые живут в них и, вероятно, придут в них, являются иностранцами, а значит, не свободными людьми, согласно принятию законов Англии, последствия чего могут оказаться весьма пагубными для них в их имуществах и торговле, и, таким образом, вредными для процветания этой провинции и ее территорий. Посему постановляется собственником и губернатором провинции и округов вышеупомянутых, по совету и с согласия депутатов свободных людей ее, собравшихся в собрании, что все лица, которые являются чужеземцами и иностранцами, которые сейчас проживают в этой провинции и округах вышеупомянутых, которые владеют землей на правах собственности в них, согласно закону свободного человека, и которые торжественно обещают, в течение трех месяцев после публикации сего, в своих соответствующих окружных судах, где они живут, под протокол, верность и преданность королю Англии и его наследникам и преемникам, и верность и законное послушание указанному Уильяму Пенну, собственнику и губернатору указанной провинции и территорий, и его наследникам и правопреемникам, согласно королевским письмам, патентам и акту вышеупомянутому, должны считаться и слыть свободными людьми провинции и округов вышеупомянутых, в столь же полной и широкой мере, как любое лицо, проживающее в них. И настоящим далее постановляется властью вышеупомянутой, что когда в любое время какое-либо лицо, являющееся иностранцем, обратится с просьбой к собственнику и губернатору этой провинции и территорий ее за вышеупомянутой свободой, указанное лицо должно быть допущено на условиях, здесь изложенных, уплатив при своем допущении двадцать шиллингов стерлингов, и не более, что бы ни говорилось в этом законе, или любом другом законе, акте или вещи в этой провинции, в противном случае».
«Дано в Честере» и т. д., «под рукой и большой печатью Уильяма Пенна, собственника и губернатора этой провинции и территорий, к ней принадлежащих, на второй год его правления, властью короля. У. Пенн.» [16]
Вплоть до времени нашей революции единственным значением, которое слова «свободный» и «свободные люди» имели в английском праве, в хартиях, предоставленных колониям, и в важных документах политического характера, при использовании для обозначения одного лица в отличие от другого, было обозначение лица, пользующегося какой-либо франшизой или привилегией, в отличие от иностранцев или лиц, не пользующихся подобной франшизой. Они никогда не использовались для обозначения свободного человека в отличие от раба — по той вполне достаточной причине, что все эти фундаментальные законы предполагали, что рабов нет.
Было ли таким значение слов «свободный» и «свободные люди», как они использовались в конституциях, принятых до 1789 года, в штатах Джорджия, Северная и Южная Каролина, Мэриленд, Делавэр и Нью-Йорк?
Юридическое правило толкования, упомянутое ранее, а именно: что невинное значение должно быть придано всем словам, которые его допускают, — заставило бы нас придать словам это значение, вместо значения, просто коррелятивного рабству, даже если бы у нас не было иных оснований, кроме одного этого правила, для этого. Но у нас есть другие основания. Например: несколько из этих конституций сами прямо придали словам это значение. В то время как ни одна из них не придала им значения, коррелятивного рабам, поскольку ни одна из них не претендует ни на установление, ни на санкционирование, ни даже на знание о существовании рабства.
Конституция Джорджии (принятая в 1777 году) очевидно использует слово «свободный» в этом смысле в следующей статье:
«Ст. 11. Ни одно лицо не имеет права более чем на один голос, который должен быть подан в округе, где проживает такое лицо, за исключением случаев, предусмотренных ранее; и ни одно лицо, которое имеет какой-либо титул дворянства, не имеет права на голос или не может служить представителем, или занимать какой-либо пост чести, прибыли или доверия в этом штате, пока такое лицо претендует на свой титул дворянства; но если лицо откажется от такого различия, способом, который может быть указан любым будущим законодательным собранием, тогда и в таком случае оно имеет право на голос и представительство, как указано ранее, и пользоваться всеми другими преимуществами СВОБОДНОГО гражданина».
Конституция Северной Каролины (принятая в 1776 году) использовала это слово в аналогичном смысле, а именно:
«40. Что каждый иностранец, который приезжает поселиться в этом штате, предварительно приняв присягу на верность ему, может покупать или иными законными средствами приобретать, владеть и передавать землю или другую недвижимость, и после одного года проживания считаться СВОБОДНЫМ гражданином».
Эта конституция также неоднократно использует слово «свободный человек»; означая тем самым «свободный гражданин», как определено выше.
Конституция Пенсильвании (принятая в 1776 году) использует это слово в том же смысле:
«Разд. 42. Каждый иностранец с хорошей репутацией, который приезжает поселиться в этом штате, предварительно приняв присягу или подтверждение на верность ему, может покупать или иными законными средствами приобретать, владеть и передавать землю или другую недвижимость; и после одного года проживания должен считаться СВОБОДНЫМ жителем его и иметь право на все права урожденного подданного этого штата, за исключением того, что он не может быть избран представителем до истечения двух лет проживания».
Конституция Нью-Йорка (принятая в 1777 году) использует это слово таким же образом:
«Разд. 6. Что каждый совершеннолетний житель мужского пола, который лично проживал в одном из округов этого штата в течение шести месяцев, непосредственно предшествующих дню выборов, имеет право на таких выборах голосовать за представителей указанного округа в собрании, если в течение вышеуказанного времени он был землевладельцем, владеющим недвижимостью стоимостью двадцать фунтов в пределах указанного округа, или арендовал жилье в нем годовой стоимостью сорок шиллингов, и был оценен и фактически уплатил налоги штату. При условии всегда, что каждое лицо, которое сейчас является свободным человеком города Олбани, или которое было сделано свободным человеком города Нью-Йорка, на или до четырнадцатого дня октября, в год Господа нашего одна тысяча семьсот семьдесят пятого, и фактически и обычно проживает в указанных городах соответственно, имеет право голосовать за представителей в собрании в месте своего проживания».
Конституция Южной Каролины (сформированная в 1778 году) использует слово «свободный» в смысле, который может на первый взгляд показаться отличным от того, в котором оно используется в предыдущих случаях:
Разд. 13. Квалификацией избирателей должно быть то, что «каждый свободный белый мужчина, и никакое другое лицо» и т. д., «должен считаться лицом, имеющим право голосовать за представителя и способным быть избранным представителем».
Можно предположить, что здесь слово «свободный» используется как коррелят рабства; что оно предполагает, что «белые» являются «свободными»; и что оно, следовательно, подразумевает, что другие лица, кроме «белых», могут быть рабами. Это не так. Никакие другие части конституции не дают оснований для такого вывода; и вывод из самих слов ясно указывает на то, что некоторые «белые» лица могут не быть «свободными». Подразумеваемое различие проводится между теми «белыми» лицами, которые были «свободными», и теми, которые не были «свободными». Если бы это не было предполагаемым различием, и если бы все «белые» лица были «свободными», было бы достаточно обозначить избирателей просто как «белых» лиц, вместо того чтобы обозначать их как «свободных» и «белых». Если, следовательно, допустить, что слово «свободный» в данном случае использовалось как коррелят рабов, вывод был бы таким, что некоторые «белые» лица были или могли быть рабами. Поэтому нет иного выбора, кроме как придать слову «свободный» в данном случае то же значение, которое оно имеет в конституциях Джорджии, Северной Каролины и Пенсильвании.
В 1704 году Южная Каролина приняла акт под названием «Акт о предоставлении иностранцам статуса СВОБОДНЫХ лиц в этой части Провинции». Этот статут оставался в силе до 1784 года, когда был отменен актом под названием «Акт о предоставлении права гражданства иностранцам» [17].
Еще один пример такого использования слова «свободный человек» (freeman). Конституция Коннектикута, принятая лишь в 1818 году, содержит следующее положение:
«Ст. 6. Разд. 1. Все лица, которые были или впредь будут до ратификации настоящей конституции допущены в качестве свободных людей (freemen) в соответствии с действующими законами этого штата, являются избирателями».
Безусловно, не требуется никаких иных доказательств значения слов «свободный» (free) и «свободный человек» (freeman), как они использовались в конституциях, действовавших в 1789 году; равно как и того, что использование этих слов не дает никаких оснований в пользу «существования» или конституционности рабства до принятия Конституции Соединенных Штатов в том же году.
Ни в одной из вышеупомянутых конституций штатов (действовавших в 1789 году) я не нашел никаких иных свидетельств или намеков на существование рабства, кроме тех, что уже были прокомментированы и опровергнуты. А если других нет, то ясно, что рабство не имело законного существования в рамках этих конституций. Следовательно, в стране не было конституционного рабства вплоть до принятия Конституции Соединенных Штатов.
[14] Конституции штатов 1789 года были приняты в следующем порядке: Джорджия, 1777; Южная Каролина, 1778; Северная Каролина, 1776; Виргиния, 1776; Мэриленд, 1776; Делавэр, 1776; Пенсильвания, 1776; Нью-Джерси, 1776; Нью-Йорк, 1777; Массачусетс, 1780; Нью-Гэмпшир, 1783. Эти ранние конституции следует собрать и опубликовать с соответствующими примечаниями.
[15] С того времени слова «свободный» (free) и «свободные люди» (freemen) постепенно вышли из употребления, и их заменило слово «гражданин» — несомненно, по той причине, что нашему чувству гордости или человечности неприятно использовать слова, одно из значений которых служит для проведения контраста между нами и рабами.
[16] Далласское издание Законов Пенсильвании, том 1, Приложение, страница 25.
[17] Куперовское издание Законов Южной Каролины, тома 2 и 4. «Иностранцы».
ГЛАВА VII.
СТАТЬИ КОНФЕДЕРАЦИИ.
Статьи Конфедерации (сформированные в 1778 году) не содержали признания рабства. Единственные слова в них, которые кто-либо мог бы попытаться выдать за признание рабства, — это следующие, из ст. 4, разд. 1.
«Для лучшего обеспечения и упрочения взаимной дружбы и общения между народами различных штатов в этом Союзе, свободные жители каждого из этих штатов, за исключением нищих, бродяг и беглых преступников, имеют право на все привилегии и иммунитеты свободных граждан в различных штатах; и народ каждого штата имеет право свободного въезда и выезда в любой другой штат и пользуется в нем всеми привилегиями торговли и коммерции, подчиняясь тем же пошлинам, налогам и ограничениям, что и жители этих штатов соответственно».
Существует несколько причин, по которым это положение не содержит юридического признания рабства.
1. Истинное значение слова «свободный» (free), как оно использовалось в английском праве, в колониальных хартиях и в конституциях штатов до этого времени, применительно к лицам, заключалось в описании граждан или лиц, обладающих франшизами (правами), в отличие от иностранцев или лиц, не обладающих такими франшизами. Таким образом, обычай придает слову «свободный» в этом разделе именно такое значение.
2. Нормы права требуют, чтобы всем словам, допускающим невинное толкование, придавалось именно такое значение.
3. Конфедерация была лигой между штатами как корпоративными образованиями, а не правительством, установленным народом в его индивидуальном качестве, как в случае с Конституцией. Следовательно, Конфедерация, будучи лигой между штатами или корпорациями как таковыми, разумеется, не признавала ничего в характере правительств штатов, кроме того, что было санкционировано их корпоративными хартиями или конституциями штатов. А поскольку ни одна из конституций штатов того времени не признавала рабство, конфедерация правительств штатов, конечно, не могла его признавать. Безусловно, ни один из ее формулировок не может, в соответствии с правовыми нормами, иметь такое значение, когда он допускает другое, которое идеально согласуется со смыслом, в котором он используется в конституциях штатов, являвшихся участниками лиги.
4. Никакое другое значение не может быть придано слову «свободный» в данном случае, не делая предложение абсурдным или, по крайней мере, глупым и противоречивым. Например, слово «свободный» присоединено к слову «гражданин». Какой смысл был бы в применении термина «свободный» к слову «гражданин», если бы слово «свободный» использовалось как коррелят рабства? Такое использование слова подразумевало бы, что некоторые из «граждан» были или могли быть рабами, что было бы абсурдом. Но в другом смысле оно подразумевает лишь то, что некоторые граждане обладали франшизами, которыми не пользовались другие; такими, возможно, как право голоса и право быть избранным на должность; эти франшизы пользовались лишь частью «граждан». Все, кто родился от английских родителей, например, были «гражданами» и имели право на защиту правительства, свободу торговли, занятий и т. д., и в этом отношении отличались от иностранцев. Тем не менее, в некоторых, если не во всех штатах, требовался имущественный ценз, чтобы дать право даже таким лицам на франшизы избирательного права и право быть избранным на должность.
Термины «свободные жители» и «народ», вероятно, использовались как синонимы либо «свободных граждан», либо «граждан», не являющихся «свободными», то есть не обладающих франшизами избирательного права и права быть избранным на должность.
Г-н Мэдисон в 42-м номере «Федералиста», комментируя полномочия, предоставленные центральному правительству новой Конституцией в отношении натурализации иностранцев, ссылается на эту статью Статей Конфедерации и принимает как должное, что слово «свободный» использовалось в том политическом смысле, в котором я предполагал его использование, то есть как разграничение «граждан» и «жителей» или «народа» в собственном смысле от иностранцев и лиц, не допущенных к франшизам, которыми пользуются «жители» и «народ» штатов. Даже привилегию проживания он считает франшизой, дающей право на наименование «свободный».
Он говорит: «Различие в правилах натурализации» (т. е. в правилах, установленных отдельными штатами, ибо при Конфедерации каждый штат устанавливал свои собственные правила натурализации) «давно отмечалось как недостаток нашей системы и как основа для сложных и деликатных вопросов. В четвертой статье Конфедерации провозглашается, что «свободные жители каждого из этих штатов, за исключением нищих, бродяг и беглых преступников, имеют право на все привилегии и иммунитеты свободных граждан в различных штатах; и народ каждого штата пользуется в любом другом всеми привилегиями торговли и коммерции» и т. д. Здесь наблюдается путаница в языке, которая примечательна. Почему термины «свободные жители» используются в одной части статьи, «свободные граждане» — в другой, а «народ» — в третьей; или что имелось в виду под добавлением к «всем привилегиям и иммунитетам свободных граждан» «всех привилегий торговли и коммерции», определить нелегко. Однако представляется едва ли не неизбежным толкование, что те, кто подпадает под определение «свободных жителей» штата, хотя и не являются гражданами такого штата, имеют право в любом другом штате на все привилегии «свободных граждан» последнего; то есть на большие привилегии, чем те, на которые они могут иметь право в своем собственном штате; так что в силах конкретного штата, или, скорее, каждый штат поставлен в необходимость не только предоставлять права гражданства в других штатах любому, кого он может допустить к таким правам внутри себя, но и любому, кому он может позволить стать жителем в пределах своей юрисдикции. Но если бы было допущено толкование термина «житель», которое ограничивало бы оговоренные привилегии только гражданами, трудность лишь уменьшилась бы, но не была бы устранена. Весьма ненадлежащая власть по-прежнему сохранялась бы за каждым штатом — натурализовать иностранцев в любом другом штате. В одном штате проживание в течение короткого времени дает все права гражданства; в другом требуются квалификации большего значения. Иностранец, следовательно, юридически лишенный определенных прав в последнем, может, только благодаря предыдущему проживанию в первом, обойти свою неправоспособность, и таким образом закон одного штата нелепым образом становится выше законов другого в пределах юрисдикции последнего».