30. Это не потребует доказательств, поскольку при сравнении двух книг станет ясно, что мы сократили тридцать семь страниц до тринадцати того же шрифта.
31. Наш замысел — дать нашим читателям краткий обзор настоящего спора; и мы требуем, чтобы одно из этих двух положений было доказано: либо что мы не имеем права представлять такой обзор, либо что мы можем представить его, не делая эпитому из писателей каждой стороны.
[1] Честное и добросовестное сокращение любой книги считается новой работой; и как бы оно ни вредило продаже оригинала, оно не считается по закону пиратством или нарушением авторского права. 1 Bro. 451. 2. Atk. 141. и примечание мистера Кристиана к «Комментариям», ii. 407. — Ред.
О ШКОЛЬНОМ ТЕЛЕСНОМ НАКАЗАНИИ.
[Следующий аргумент о школьном телесном наказании был продиктован мистеру Босуэллу, который был адвокатом по этому делу. Он возник в 1772 году, когда школьный учитель в Кэмпбеллтауне был лишен судом низшей инстанции своей должности за предполагаемую жестокость к своим ученикам. Сессионный суд восстановил его. Родители или друзья, чье слабое потакание прислушалось к жалобам своих детей на первой стадии, теперь подали апелляцию в Палату лордов, которая отменила решение сессионного суда, и школьный учитель был, соответственно, лишен своего места 14 апреля 1772 года. — Босуэлл, ii.]
Обвинение состоит в том, что этот школьный учитель применял чрезмерное и жестокое исправление. Исправление само по себе не является жестоким; дети, будучи неразумными, могут управляться только страхом. Внушить этот страх — одна из первых обязанностей тех, кто заботится о детях. Это обязанность родителя; и она никогда не считалась несовместимой с родительской нежностью. Это обязанность учителя, который находится в своем высшем возвышении, когда он «loco parentis[1]». Однако, поскольку хорошие вещи становятся злом из-за излишества, исправление, будучи чрезмерным, может стать жестоким. Но когда исправление чрезмерно? Когда оно чаще или суровее, чем требуется «ad monendum et docendum», для исправления и наставления. Никакая суровость не является жестокой, если ее делает необходимой упрямство; ибо величайшей жестокостью было бы отступиться и оставить ученика слишком небрежным для наставления и слишком ожесточенным для упрека. Локк в своем «Трактате о воспитании» упоминает с одобрением мать, которая высекла младенца восемь раз, прежде чем подчинила его; ибо, если бы она остановилась на седьмом акте исправления, ее дочь, говорит он, была бы погублена. Степени упрямства в молодых умах очень различны; столь же различными должны быть степени упорной суровости. Упрямый ученик должен быть исправляем, пока не будет подчинен. Дисциплина школы — военная. Должна быть либо безграничная распущенность, либо абсолютная власть. Учитель, который наказывает, не только заботится о будущем счастье того, кто является непосредственным объектом исправления, но и распространяет послушание на всю школу; и устанавливает регулярность примерным правосудием. Победоносное упрямство одного мальчика сделало бы его будущие попытки исправления или наставления совершенно неэффективными. Упрямство, следовательно, никогда не должно быть победоносным. Тем не менее, хорошо известно, что иногда встречается угрюмая и твердая решимость, которая смеется над всеми обычными наказаниями и бросает вызов всем обычным степеням боли. Исправление должно быть соразмерно случаям. Гибкие будут исправлены мягкой дисциплиной, а строптивые должны быть подчинены более суровыми методами. Степени школьного, как и военного наказания, никакие установленные правила не могут определить. Оно должно применяться, пока не преодолеет искушение; пока упрямство не станет гибким, а строптивость — регулярной. Обычай и разум, действительно, установили некоторые границы школьным наказаниям. Школьный учитель не применяет смертных казней; и не подкрепляет свои эдикты ни смертью, ни увечьем. Гражданское право мудро определило, что учитель, который бьет ученика по глазу, должен считаться преступником. Но наказания, как бы суровы они ни были, которые не производят длительного зла, могут быть справедливыми и разумными, потому что они могут быть необходимыми. Таковы были наказания, применяемые ответчиком. Ни один ученик не ушел от него ни слепым, ни хромым, ни с поврежденными или ослабленными конечностями или способностями. Они были недисциплинированны, и он наказывал их; они были упрямы, и он усиливал свое наказание. Но, как бы его ни провоцировали, он никогда не превышал пределов умеренности, ибо не причинял ничего, кроме сиюминутной боли; и сколько ее требовалось, никто не может определить меньше, чем те, кто вынес решение против него — родители обидчиков. Было сказано, что он использовал беспрецедентные и неподобающие инструменты исправления. Смысл этого обвинения не очень легко найти. Ни один инструмент исправления не является более подобающим, чем другой, кроме как в том, что он лучше приспособлен для причинения сиюминутной боли без длительного вреда. Какими бы ни были его инструменты, никакого длительного вреда не последовало; и поэтому, как бы необычны они ни были в столь осторожных руках, они были подобающими. Было возражено, что ответчик признает обвинение в жестокости, не представляя доказательств для его опровержения. Пусть будет принято во внимание, что его ученики либо рассеяны по миру, либо продолжают жить в том месте, где они были воспитаны. Тех, кто рассеян, нельзя найти; те, кто остался, — сыновья его обвинителей, и вряд ли поддержат человека, чьими врагами являются их отцы. Если предположить, что вражда их отцов доказывает справедливость обвинения, следует принять во внимание, как часто опыт показывает нам, что люди, которые злятся по одному поводу, будут обвинять по другому; с какой малой добротой в городе с низкой торговлей относятся к человеку, живущему учением; и как безоговорочно, где жители не очень богаты, к богатому человеку прислушиваются и следуют за ним. В таком месте, как Кэмпбеллтаун, легко одному из главных жителей создать партию. Легко этой партии разогреть себя воображаемыми обидами. Легко им притеснять человека беднее себя; и естественно утверждать достоинство богатства, упорствуя в угнетении. Аргумент, который пытается доказать неуместность восстановления его в школе, утверждая, что он потерял доверие народа, не является предметом юридического рассмотрения; ибо он должен страдать, если должен страдать, не за их суждение, а за свои собственные действия. Им может быть удобно иметь другого учителя; но это удобство их собственного изготовления. Ему также было бы удобно найти другую школу; но это удобство он не может получить. Вопрос не в том, что сейчас удобно, а в том, что в целом правильно. Если жители Кэмпбеллтауна обеспокоены восстановлением ответчика, они обеспокоены только по своей собственной вине; бурными страстями и неразумными желаниями; тиранией, которую закон победил, и злобой, которую добродетель преодолела.
См.: Blackstone's Comment, i. 453.
ПОРОЧНОЕ ВМЕШАТЕЛЬСТВО.
[Этот довод невозможно предварить лучше, чем собственным изложением закона о порочном вмешательстве, сделанным г-ном Босуэллом. Он сам был адвокатом в шотландской коллегии и выступал защитником по этому делу. «В старину и в течение долгого времени в шотландском праве считалось установленным принципом, что всякий, кто вмешивается в имущество умершего лица без вмешательства законной власти, призванной предотвратить растрату, должен быть обязан уплатить все долги умершего, как виновный в том, что технически называлось порочным вмешательством. Сессионный суд постепенно смягчил строгость этого принципа в тех случаях, когда доказанное вмешательство было незначительным. В деле Уилсона против Смита и Армура в 1772 году я пытался убедить судей вернуться к древнему закону. Я искренне полагал, что им следует придерживаться его, но я тщетно исчерпал все свои доводы. Джонсон думал так же, как и я, и, чтобы помочь мне в моем обращении в суд с просьбой о пересмотре и изменении решения, он продиктовал мне следующий аргумент». — Босуэлл, ii. 200.]
Нам говорят, что это закон, который имеет силу лишь в силу долгой практики суда и, следовательно, может быть приостановлен или изменен по усмотрению суда.
Относительно власти суда создавать или приостанавливать действие закона мы не намерены вести расследование. Для нашей цели достаточно того, что каждый справедливый закон продиктован разумом, а практика любого законного суда регулируется справедливостью. Свойство разума — быть неизменным и постоянным, а свойство справедливости — давать одному человеку то, что в аналогичном случае дается другому. Преимущество, которое человечество извлекает из закона, заключается в следующем: закон дает каждому человеку правило действия и предписывает образ поведения, который дает ему право на поддержку и защиту общества. Чтобы закон мог быть правилом действия, необходимо, чтобы он был известен; необходимо, чтобы он был постоянным и стабильным. Закон есть мера гражданского права; но если мера изменчива, то объем измеряемого предмета никогда не может быть установлен.
Позволить изменять закон по усмотрению — значит оставить общество без закона. Это значит лишить его руководства той общественной мудрости, которой должны восполняться недостатки частного разумения. Это значит позволить опрометчивым и невежественным действовать по своему усмотрению, а затем зависеть в законности этого действия от приговора судьи. Тот, кем управляют таким образом, живет не по закону, а по мнению; не по определенному правилу, к которому он может применить свое намерение до того, как совершит действие, а по неопределенному и изменчивому мнению, которое он никогда не сможет узнать, пока не совершит акт, на который это мнение будет распространено. Он живет по закону, если это можно назвать законом, который он никогда не может знать, прежде чем нарушит его. К этому случаю справедливо может быть применен важный принцип: «misera est servitus ubi jus est aut incognitum aut vagum» (плачевно рабство там, где право либо неизвестно, либо неопределенно). Если вмешательство не является преступным, пока оно не выходит за определенные рамки, а эти рамки не установлены и, следовательно, различны в разных умах, то право на вмешательство и право кредитора, возникающее из него, суть jura vaga (неопределенные права), и, как следствие, суть jura incognita (неизвестные права); и результат не может быть иным, чем misera servitus (плачевное рабство), неопределенность относительно исхода действия, рабская зависимость от частного мнения.
Можно с большой убедительностью утверждать, что вмешательство может происходить без мошенничества; что, однако, будучи правдой, никоим образом не оправдывает случайное и произвольное смягчение закона. Цель закона — защита, равно как и возмездие. В самом деле, возмездие никогда не используется иначе, как для усиления защиты. Лишь то общество хорошо управляется, где жизнь свободна от опасности и подозрений; где владение настолько защищено спасительными запретами, что нарушение предотвращается чаще, чем наказывается. Таким запретом был и этот, пока он действовал со своей первоначальной силой. Кредитор умершего не только не нес убытков, но и не испытывал страха. Ему не нужно было искать средства правовой защиты от понесенного ущерба, ибо ущерб был предотвращен.
Поскольку закон иногда применялся таким образом, он делает нас уязвимыми для ран, ибо считается, что он обладает силой исцеления. Наказывать за мошенничество, когда оно обнаружено, — надлежащее искусство карательного правосудия; но предотвращать мошенничества и делать наказание ненужным — великая задача законодательной мудрости. Позволять вмешательство и наказывать за мошенничество — значит сделать закон не лучше, чем ловушку. Ступать по краю безопасно, но сделать шаг дальше — значит погибнуть. Но, безусловно, лучше огородить пропасть и преградить к ней всякий доступ, чем, поощряя нас продвинуться немного вперед, заманивать нас впоследствии еще дальше и позволить нам осознать свою глупость лишь через нашу гибель.
Как закон снабжает слабых дополнительной силой, так он просвещает невежественных внешним пониманием. Закон учит нас знать, когда мы совершаем вред и когда мы его терпим. Он устанавливает определенные знаки на действиях, которыми мы призваны совершать их или воздерживаться от них. «Qui sibi bene temperat in licitis» (кто хорошо сдерживает себя в дозволенном), — говорит один из отцов церкви, — «nunquam cadet in illicita» (никогда не впадет в недозволенное): тот, кто вовсе не вмешивается, никогда не будет вмешиваться с мошенническими намерениями.
Смягчение закона против порочного вмешательства было весьма благоприятно представлено великим мастером юриспруденции[1], чьи слова были изложены с излишней помпой и, по-видимому, считаются неотразимо решающими. Великий вес его авторитета делает необходимым рассмотреть его позицию: «Несколько веков назад, — говорит он, — прежде чем свирепость жителей этой части острова была укрощена, требовалась величайшая строгость гражданского права, чтобы удержать отдельных лиц от грабежа друг друга. Таким образом, человек, который беспорядочно вмешивался в движимое имущество умершего лица, подвергался ответственности по всем долгам умершего без ограничения. Это составляет отрасль права Шотландии, известную под названием порочного вмешательства: и настолько жестко это правило применялось в наших судах, что даже самое ничтожное движимое имущество, изъятое mala fide (недобросовестно), подвергало вмешавшегося вышеуказанным последствиям, что во многих случаях оказывалось весьма суровым наказанием. Но эта строгость была необходима, чтобы укротить недисциплинированную натуру нашего народа. Весьма примечательно, что по мере нашего совершенствования в нравах это правило постепенно смягчалось и применялось нашим верховным судом с осторожностью».
Я нахожу себя вынужденным заметить, что этот ученый и рассудительный писатель неточно разграничил недостатки и требования различных условий человеческой жизни, которая от степени дикости и независимости, при которых все законы тщетны, переходит или может перейти через бесчисленные градации к состоянию взаимной доброжелательности, в котором законы более не будут необходимы. Люди сначала дики и асоциальны, каждый живет сам по себе, отнимая у слабого и теряя у сильного. В их первых общественных объединениях сохраняется многое от этой первобытной свирепости. О всеобщем счастье, продукте всеобщего доверия, еще нет и мысли. Люди продолжают преследовать свои собственные выгоды кратчайшим путем, и величайшая строгость гражданского права необходима, чтобы удержать отдельных лиц от грабежа друг друга. Ограничения, необходимые тогда, — это ограничения от грабежа, от актов общественного насилия и неприкрытого угнетения. Свирепость наших предков, как и всех других народов, порождала не мошенничество, а разбой. Они еще не научились обманывать и пытались только грабить. По мере того как нравы становятся более утонченными, вместе с познанием добра люди обретают также ловкость в зле. Открытый разбой становится менее частым, и насилие уступает место хитрости. Те, кто прежде вторгался на пастбища и штурмовал дома, теперь начинают обогащаться за счет неравных контрактов и мошеннических вмешательств.
Не против насилия свирепости, но против уловок обмана был создан этот закон; и я боюсь, что рост торговли и непрестанная борьба за богатство, которую возбуждает торговля, не дают нам надежды на скорое окончание хитрости и мошенничества. Поэтому кажется не очень убедительным рассуждение, которое связывает эти два положения: «нация стала менее свирепой, и поэтому законы против мошенничества и сговора должны быть смягчены».
Какая бы причина ни побудила судей к смягчению закона, это было не потому, что нация стала менее свирепой; и, боюсь, нельзя утверждать, что она стала менее мошеннической.
Поскольку этот закон был представлен как строго и необоснованно карательный, кажется нелишним рассмотреть, каковы условия и качества, составляющие справедливость или уместность карательного закона.
Чтобы сделать карательный закон разумным и справедливым, необходимы два условия и два уместны. Необходимо, чтобы закон был адекватен своей цели; чтобы, если он соблюдается, он предотвращал зло, против которого направлен. Во-вторых, необходимо, чтобы цель закона была настолько важна, чтобы заслуживать обеспечения карательной санкцией. Другие условия карательного закона, которые, хотя и не являются абсолютно необходимыми, в высшей степени уместны, заключаются в том, что к моральному нарушению закона существует много искушений и что физическое соблюдение его весьма легко.
Все эти условия, по-видимому, сходятся в оправдании закона, который мы сейчас рассматриваем. Его цель — обеспечение собственности, причем собственности зачастую большой стоимости. Метод, которым он обеспечивает безопасность, эффективен, ибо он не допускает в своей первоначальной строгости никаких градаций ущерба, но отделяет вину от невиновности четким и определенным ограничением. Тот, кто вмешивается, — преступник; тот, кто не вмешивается, — невиновен. Из двух второстепенных соображений нельзя отрицать, что оба в нашу пользу. Искушение вмешаться часто и сильно; настолько сильно и настолько часто, что требует величайшей активности правосудия и бдительности предосторожности, чтобы противостоять его распространенности: и метод, которым человек может дать себе право на законное вмешательство, настолько открыт и настолько легок, что пренебрежение им является доказательством мошеннического намерения; ибо зачем человеку упускать возможность сделать (кроме причин, в которых он не признается) то, что он может сделать так легко и что, как он знает, требуется законом? Если бы искушение было редким, карательный закон можно было бы счесть ненужным. Если бы долг, предписанный законом, был труден в исполнении, упущение, хотя его нельзя было бы оправдать, могло бы вызвать жалость. Но в данном случае ни справедливость, ни сострадание не действуют против него. Полезный, необходимый закон нарушается не только без разумного мотива, но и со всеми побуждениями к послушанию, которые могут быть извлечены из безопасности и легкости.