Я всегда думал, что там, где линия разграничения между властями Генерального правительства и правительств штатов была проведена сомнительно или нечетко, было бы благоразумно и похвально для обеих сторон никогда не приближаться к ней, кроме как при самой крайней необходимости. Является ли необходимость сейчас срочной, чтобы объявить, что никакой нерезидент своего округа не может быть избран членом Конгресса? Мне кажется, что на практике пристрастия людей являются достаточной гарантией против таких выборов; и что если бы они когда-либо в каком-либо случае выбрали нерезидента, это должен быть человек с такими выдающимися заслугами и квалификациями, что это сделало бы это скорее благом, чем злом; и что, в любом случае, примеры будут настолько редки, что никогда не составят серьезного зла. Если дело тогда ни ясное, ни срочное, не было бы лучше оставить его нетронутым? Возможно, его решение никогда не потребуется. Но если необходимо установить эту дисквалификацию сейчас, не выглядело бы лучше объявить такие другие, в то же время, которые могут быть уместны? Я откровенно доверяю вам эти мнения, или, скорее, отсутствие мнений, мои; но не хотел бы, чтобы они пошли дальше. Я хочу быть в покое; и хотя некоторые обстоятельства время от времени побуждают меня замечать их, я чувствую себя в безопасности и счастливее, оставляя события тем, чья очередь заботиться о них; и, в общем, позволить понимать, что я мало или совсем не вмешиваюсь в общественные дела. Есть два предмета, действительно, которые я буду требовать права продвигать, пока дышу: народное образование и подразделение округов на районы. Я считаю, что продолжение республиканского правления абсолютно висит на этих двух крючках. В первом, я уверен, вы будете сторонником, так как уже размышляли над ним, а в последнем — когда размышляете. Всегда с привязанностью ваш.
ТОМАСУ КУПЕРУ, ЭСКВАЙРУ.
Монтичелло, 10 февраля 1814 г.
Дорогой сэр, в моем письме от 16 января я обещал вам образец из моей записной книжки благочестивой склонности английских судей потворствовать мошенничествам духовенства, склонности, которая даже сделала их верными союзниками на практике. Когда я был студентом права, полвека назад, закончив Кока Литтлтона, содержание которого нельзя сократить, я имел привычку сокращать и записывать то, что я читал, заслуживающее этого, и иногда смешивать свои собственные размышления по этому предмету. Я теперь прилагаю вам выписку из этих записей, которую обещал. Они были написаны в то время жизни, когда я был смел в погоне за знанием, никогда не боясь следовать истине и разуму, к каким бы результатам они ни вели, и бросая вызов любому авторитету, который стоял на их пути. Это должно быть оправданием, если вы найдете выводы более смелыми, чем исторические факты и принципы могут оправдать. Примите вместе с ними заверения в моем глубоком уважении и почтении.
Записная книжка.
873. В Quare imp. в C. B. 34, Г. 6, л. 38, отв. Бр. Линкольна заявляет, что церковь истца стала вакантной из-за смерти инкумбента, что истец и Дж. С., каждый претендуя на право, представили двух разных клерков; что церковь, будучи таким образом сделана спорной, он не был обязан по церковному праву допустить ни одного, до инквизиции de jure patronatus в церковном суде: что, по тому же закону, эта инквизиция должна была быть по иску любого из претендентов и не должна была быть ex-officio инициирована епископом и за его собственный счет; что ни одна из сторон не желала такой инквизиции; что прошло шесть месяцев, после чего ему по праву принадлежало представить как при лапсе, что он и сделал. Истец подал возражение. Вопрос был: насколько церковное право должно уважаться в этом деле судом общего права? и Призо, Г. С., в ходе своего аргумента использует это выражение: «A tiels leis que ils de seint eglise ont en ancien scripture, covient a nous a donner credence, car ces common ley sur quel touts manners leis sont fondés: et auxy, sin, nous sumus obligès de conustre nostre ley; et, sin, si poit apperer or á nous que liévesque ad fait comme un ordinary fera en tiel cas, adong nous devons ces adjuger bon autrement nemy», и т. д. Не кажется, что решение было вынесено. Y. B. ubi supra. S. C. Fitzh. abr. Qu. imp. 89. Bro. abr. Qu. imp. 12. Финч ошибается в этом следующим образом: «Таким законам церкви, которые имеют основание в Священном Писании, наш закон дает доверие», и цитирует вышеуказанное дело и слова Призо на полях. Закон Финча. Кн. 1, гл. 3, опубликован в 1613 г. Здесь мы находим «ancien scripture» [древнее письмо], превращенное в «Священное Писание», тогда как оно может означать только древние письменные законы церкви. Оно не может означать Писания, 1, потому что «ancien scripture» должно тогда пониматься как означающее «Ветхий Завет» или Библию, в противоположность «Новому Завету» и в исключение того, что было бы абсурдным и противоречащим желанию тех, кто цитирует этот отрывок, чтобы доказать, что Писания или христианство являются частью общего права. 2. Потому что Призо говорит: «Ceo [est] common ley, sur quel touts manners leis sont fondés». Теперь, это правда, что церковное право, насколько оно допущено в Англии, получает свою власть от общего права. Но было бы неправдой, что Писания получают свою власть таким образом. 3. Все дело и аргументы показывают, что вопрос был в том, насколько церковное право в целом должно уважаться в суде общего права. И в Bro. abr. этого дела Литтлтон говорит: «Les juges del common ley prendra conusans quid est lax ecclesiæ, vel admiralitatis, et trujus modi». 4. Потому что та конкретная часть церковного права, которая тогда была под вопросом, а именно право патрона представлять к своему адвоусону, не была основана на законе Божьем, а подлежала модификации законодателем, и поэтому не могла ввести никакой такой общей позиции, как притворяется Финч. И все же Уингейт [в 1658 г.] считает правильным возвести эту ложную цитату в максиму общего права, выражая ее теми же словами Финча, но цитируя Призо, wing. max. 3. Затем приходит Шеппард [в 1675 г.], который излагает это теми же словами Финча и цитирует Ежегодник, Финча и Уингейта. 3. Shepp. abr. tit. Религия. В деле Король против Тейлора сэр Мэтью Хейл излагает это такими словами: «Христианство есть часть законов Англии». 1 Ventr. 293, 3 Keb. 607. Но он не цитирует никакого авторитета, основывая это на своем собственном, который был хорош во всех случаях, в которых его ум не получал смещения от его фанатизма, его суеверий, его видений о колдовстве, демонах и т. д. Сила их над ним проиллюстрирована в его повешении ведьм. Настолько сильной стала эта доктрина в 1728 году, благодаря дополнениям и повторениям друг друга, что в деле Король против Вулстона суд не позволил обсуждать, наказуемо ли писать против христианства в светских судах по общему праву, сказав, что это было так установлено в деле Тейлора, ante 2, stra. 834; поэтому Вуд в своем Институте излагает, что все богохульство и нечестие являются правонарушениями по общему праву, и цитирует Стрэнджа ubi supra. Вуд 409. И Блэкстоун [около 1763 г.] повторяет словами сэра Мэтью Хейла, что «христианство есть часть законов Англии», цитируя Вентриса и Стрэнджа ubi supra. 4. Blackst. 59. Лорд Мэнсфилд несколько квалифицирует это, говоря, что «существенные принципы явленной религии являются частью общего права». В деле Чемберлена Лондона против Эванса, 1767 г. Но он не цитирует никакого авторитета и оставляет нас на наш страх и риск выяснять, что, по мнению судьи и согласно мере его ноги или его веры, являются теми существенными принципами явленной религии, обязательными для нас как часть общего права.
Таким образом, мы находим эту цепочку авторитетов, когда она исследована до начала, висящей на одном и том же крючке, извращенном выражении Призо, или друг на друге, или ни на ком. Таким образом, Финч цитирует Призо; Уингейт тоже; Шеппард цитирует Призо, Финча и Уингейта; Хейл не цитирует никого; суд в деле Вулстона цитирует Хейла; Вуд цитирует дело Вулстона; Блэкстоун то и Хейла; и лорд Мэнсфилд, подобно Хейлу, рискует этим на своем собственном авторитете. В ранние века права, как в ежегодниках, например, мы не ожидаем большого обращения к авторитетам со стороны судей, потому что в те дни их было мало или совсем не было сделано публичными. Но в более поздние времена мы не принимаем слово судьи о том, что есть закон, дальше, чем он гарантирован авторитетами, к которым он апеллирует. Его решение может связать несчастного индивида, который случайно является конкретным субъектом его; но оно не может изменить закон. Хотя общее право может называться «Lex non Scripta», тот же Хейл говорит нам: «когда я называю те части наших законов Leges non Scriptæ, я не имею в виду, как если бы эти законы были только устными или передавались от прежних веков к последующим просто словом. Ибо все эти законы имеют свои различные памятники в письменном виде, посредством которых они передаются из одного века в другой, и без которых они вскоре потеряли бы всякий вид определенности. Они по большей части существуют в записях исков, производств и решений, в книгах отчетов и судебных решений, в трактатах аргументов и мнений ученых мужей, сохранившихся с древних времен и все еще существующих в письменном виде». Hale's H. c. d. 22. Авторитеты для того, что есть общее право, могут поэтому так же хорошо цитироваться, как и для любой части Lex Scripta, и нет лучшего примера необходимости удерживать судей и писателей от декларации их авторитетов, чем настоящий; где мы обнаруживаем их пытающимися сделать закон там, где они не нашли никакого, и подчинить нас одним ударом целой системе, ни частица которой не имеет своего основания в общем праве. Ибо мы знаем, что общее право — это та система права, которая была введена саксами при их поселении в Англии и изменялась время от времени надлежащей законодательной властью с того времени до даты Великой хартии вольностей, которая завершает период общего права, или lex non scripta, и начинает период статутного права, или Lex Scripta. Это поселение произошло около середины пятого века. Но христианство не было введено до седьмого века; обращение первого христианского короля Гептархии произошло около 598 года, а последнего — около 686 года. Здесь, значит, был промежуток в двести лет, в течение которого общее право существовало, а христианство не было его частью. Если оно когда-либо было принято, следовательно, в общее право, это должно было быть между введением христианства и датой Великой хартии вольностей. Но из законов этого периода у нас есть сносная коллекция Ламбарда и Уилкинса, вероятно, не совершенная, но и не очень дефектная; и если кто-либо решит построить доктрину на любом законе того периода, предположительно потерянном, на нем лежит обязанность доказать, что он существовал, и каковы были его содержания. Это были в такой степени изменения общего права и стали сами по себе его частью. Но ни один из них не принимает христианство как часть общего права. Если, следовательно, от поселения саксов до введения христианства среди них эта система религии не могла быть частью общего права, потому что они еще не были христианами, и если, имея их законы с того периода до конца общего права, мы все способны найти среди них никакого такого акта принятия, мы можем безопасно утверждать (хотя и противоречиво всем судьям и писателям на земле), что христианство ни является, ни когда-либо было частью общего права. Другое убедительное доказательство этой истины извлечено из молчания определенных писателей об общем праве. Брэктон дает нам очень полный и научный трактат обо всем теле общего права. Он написал это около конца правления Генриха III, через очень немногие годы после даты Великой хартии вольностей. Мы считаем эту книгу тем более ценной, что она была написана около времени, которое делит общее и статутное право, и поэтому дает нам первое в его конечном состоянии. Брэктон, тоже, был церковником и, конечно, не преминул бы информировать нас о принятии христианства как части общего права, если бы какое-либо такое принятие когда-либо имело место. Но ни одно его слово, которое намекало бы на что-либо подобное, никогда не цитировалось. Флета и Бриттон, которые писали в последующее правление (Эдуарда I), одинаково молчат. Так же и Глэнвил, более ранний писатель, чем любой из них (а именно: temp. H. 2), но его предмет, возможно, не привел бы его к упоминанию этого. Судья Фортескью Аланд, который обладал большим саксонским знанием, чем все судьи и писатели, упомянутые выше, вместе взятые, ставит этот предмет на более ограниченную почву. Говоря о законах саксонских королей, он говорит: «десять заповедей были сделаны частью их законов и, следовательно, были когда-то частью закона Англии; так что нарушить любую из десяти заповедей считалось тогда нарушением общего права Англии; и почему это не так сейчас, возможно, может быть трудно дать хорошую причину». Предисловие к отчетам Фортескью Аланда, xvii. Если бы он предложил изложить с большей тщательностью, сколько из писаний было сделано частью общего права, он мог бы добавить, что в законах Альфреда, где он нашел десять заповедей, две или три другие главы Исхода скопированы почти дословно. Но принятие части доказывает скорее отвержение остального как муниципального права. Мы могли бы так же сказать, что ньютоновская система философии является частью общего права, как и то, что христианская религия является. Истина в том, что христианство и ньютонианство, будучи разумом и самой истиной, по мнению всех, кроме неверующих и картезианцев, защищены под крыльями общего права от господства других сект, но не воздвигнуты в господство над ними. Выдающийся испанский врач утверждал, что ланцет убил больше людей, чем меч. Доктор Санградо, напротив, утверждал, что обильными кровопусканиями и глотками теплой воды можно вылечить любую болезнь. Общее право защищает оба мнения, но не возводит ни одно в закон. См. post. 879.
879. Говард в своих «Contumes Anglo-Normandes» (т. 1, с. 87) отмечает фальсификацию законов Альфреда путем добавления к ним четырех глав иудейского закона, а именно: 20-й, 21-й, 22-й и 23-й глав Исхода, к которым он мог бы добавить 23-й стих 15-й главы Деяний апостолов и предписания из других частей Священного Писания. Он называет их «hors d'œuvre» (вставкой) некоего благочестивого переписчика. Эта неуклюжая монашеская подделка ставит предисловие к подлинным законам Альфреда в основной текст работы, и сами слова Альфреда доказывают мошенничество; ибо в этом предисловии он заявляет, что собрал эти законы из законов Ины, Оффы, Этельберта и своих предков, не говоря ни слова о том, что какие-либо из них взяты из Священного Писания. Это еще более убедительно доказывается несоответствиями, которые она порождает. Например, иудейский законодатель в Исходе (xxi. 12, 13, 14), скопированный Псевдо-Альфредом (§ 13), карает убийство у иудеев смертью. Но сам Альфред (Le. xxvi.) карает его только штрафом, называемым вергельдом, соразмерным положению убитого человека. Примечательно, что Юм (приложение 1 к своей «Истории»), изучая эту статью законов Альфреда, не замечая подлога, ломает голову над объяснением несоответствия, которое она внесла. Удар по беременной женщине, повлекший ее смерть, карается смертью согласно Исходу (xxi. 22, 23) и Псевдо-Альфреду (§ 18); но по законам Альфреда (ix.) выплачивается вергельд как за женщину, так и за ребенка. Выбивание глаза или зуба (Исх. xxi. 24-27; Псевдо-Альфр. § 19, 20), если это совершено господином в отношении слуги, влечет свободу для слуги; в любом другом случае — возмездие. Но по Альфреду (Le. xl.) выплачивается фиксированная компенсация. Кража вола или овцы по иудейскому закону (Исх. xxii. 1) возмещалась в пятикратном размере за вола и в четырехкратном за овцу; по Псевдографу (§ 24) — за вола в двойном, за овцу в четырехкратном; но по Альфреду (Le. xvi.) тот, кто украл корову и теленка, должен был возместить стоимость коровы и 401 за теленка. Бодание волом влекло смерть вола, и мясо его нельзя было употреблять в пищу (Исх. xxi. 28; Псевдо-Альфр. § 21); по Альфреду (Le. xxiv.) раненый человек получал вола. Псевдограф превращает десять заповедей в муниципальные законы (§ 1—10), регулирует сожительство (§ 12), карает смертью за удар или проклятие отца или матери (§ 14, 15), дает око за око, зуб за зуб, руку за руку, ногу за ногу, ожог за ожог, рану за рану, ушиб за ушиб (§ 19); продает вора для возмещения кражи (§ 24); обязывает блудника жениться на женщине, с которой он спал (§ 29); запрещает проценты на деньги (§ 35); устанавливает законы о хранении (§ 28), сильно отличающиеся от того, что излагает лорд Холт в деле Coggs v. Bernard (см. выше 92) и что, по словам сэра Уильяма Джонса, они представляли собой; и карает колдовство смертью (§ 30), что, как заявляет сэр Мэтью Хейл (1 H. P. C. B. 1, гл. 33), не было фелонией до Статута 1, Якова 12. Именно по этому статуту, а не по этой подделке, он повесил Роуз Каллендер и Эми Дани в 16-й год правления Карла II (1662), на суде над которыми он заявил: «что существуют такие существа, как ведьмы, я не сомневаюсь вовсе; ибо, во-первых, Священное Писание утверждает это, во-вторых, мудрость всех народов предусмотрела законы против таких лиц, и таково было суждение этого королевства, как видно из того акта парламента, который предусмотрел наказание, соразмерное тяжести преступления». И мы, безусловно, должны придать больший вес этому положению, что «это не было фелонией до статута Якова», изложенному обдуманно в его «H. P. C.», работе, которую он написал для печати, закончил и подготовил к изданию при жизни, чем поспешному писанию, что «по общему праву колдовство каралось смертью как ересь, посредством приказа de Heretico Comburendo» в его «Methodical Summary of the P. C.» (с. 6), работе, «не предназначенной для печати, не подготовленной к ней и которую, как он сам заявлял, он никогда не перечитывал с момента написания» (Предисловие). Если только мы не понимаем его смысл в том, что колдовство нельзя было наказывать по общему праву как колдовство, но как ересь. В любом смысле, однако, это отрицание данного мнимого закона Альфреда. Теперь все начитанные люди знают, что эти мнимые законы об убийстве, сожительстве, краже, возмездии, принудительном браке, ростовщичестве, хранении и другие, которые можно было бы процитировать из Псевдографа, никогда не были законами Англии, даже во времена Альфреда; и, конечно, это подделка. И все же, как бы очевидно это ни было для каждого юриста, английские судьи благочестиво избегали приподнимать завесу, под которой это было скрыто. По правде говоря, союз церкви и государства в Англии всегда делал их судей соучастниками мошенничества духовенства; и даже более дерзкими, чем они сами. Ибо вместо того, чтобы довольствоваться этими четырьмя суррогатными главами Исхода, они совершили прыжок целиком и сразу объявили, что вся Библия и Завет в совокупности составляют часть общего права (см. выше 873): первое судебное заявление о чем было сделано этим же сэром Мэтью Хейлом. И таким образом они включают в английский кодекс законы, созданные только для иудеев, и предписания Евангелия, задуманные их благожелательным автором как обязательные только в foro conscientiæ (в суде совести); и они вооружают все это принуждением муниципального права. При этом они даже не использовали коннектикутскую осторожность, объявляя, как это сделано в их «синих законах», что законы Божьи должны быть законами их земли, за исключением тех случаев, где их собственные противоречат им; но они проглатывают и «да», и «нет» вместе. Наконец, отвечая на вопрос Фортескью Аланда, почему десять заповедей не должны быть сейчас частью общего права Англии? мы можем сказать, что они не являются таковыми, потому что никогда не были сделаны таковыми законодательной властью, а документ, который внушил ему это сомнение, является явной подделкой.