VI КОДИФИКАЦИЯ МЕЖДУНАРОДНОГО ПРАВА
Хольцендорф в сб. «Хольцендорф», I, стр. 136–152; Ульман, § 11; Деспанье, №№ 67–68; Бонфис, №№ 1713–1727; Мериньяк, I, стр. 26–28; Нис, I, стр. 166–183; Ривье, I, § 2; Фиоре, I, №№ 124–127; Мартенс, I, § 44; Холланд, «Исследования», стр. 78–95; Бергбом, «Государственные договоры и законы как источники международного права» (1877), стр. 44–77; Бульмеринг, «Практика, теория и кодификация международного права» (1874), стр. 167–192; Рошковский в «R.I.» XXI (1889), стр. 520; Труды Американского общества международного права, IV (1910), стр. 208–227.
Движение в пользу кодификации.
§ 30. Отсутствие точности, естественное для большого числа норм международного права из-за его медленного и постепенного развития, породило движение за его кодификацию. Идея кодификации международного права в его совокупности возникла в конце восемнадцатого века. Именно Бентам первым предложил такую кодификацию. Однако он не предлагал кодификацию существующего позитивного международного права, а задумывался об утопическом международном праве, которое могло бы стать основой вечного мира между цивилизованными государствами. [32]
[32] См. «Сочинения Бентама», под ред. Боуринга, VIII, стр. 537; Нис в «The Law Quarterly Review», XI (1885), стр. 226–231.
Другой утопический проект принадлежит французскому Конвенту, который в 1792 году постановил создать Декларацию прав народов в качестве дополнения к Декларации прав человека 1789 года. Для этой цели аббату Грегуару было поручено составление такой декларации. В 1795 году аббат Грегуар подготовил проект из двадцати одной статьи, который, однако, был отклонен Конвентом, и дело было прекращено. [33]
[33] См. Ривье, I, стр. 40, где приведен полный текст этих двадцати одной статьи. Они не содержали настоящего кодекса, а лишь определенные принципы.
Только в 1861 году была предпринята реальная попытка показать возможность кодификации. Это сделал австрийский юрист Альфонс фон Домин-Петрушевец, который опубликовал в том же году в Лейпциге «Précis d'un Code de Droit International» («Краткое изложение кодекса международного права»).
В 1862 году русский профессор Каченовский представил Юридическому обществу Лондона эссе (Papers II, 1863), в котором доказывал необходимость кодификации международного права.
В 1863 году профессор Фрэнсис Либер из Колумбийского колледжа в Нью-Йорке составил законы войны в виде свода правил, которые Соединенные Штаты опубликовали во время Гражданской войны для руководства своей армии. [34]
[34] См. ниже, том II, § 68.
В 1868 году Блюнчли, знаменитый швейцарский толкователь международного права, опубликовал «Das moderne Völkerrecht der civilisirten Staaten als Rechtsbuch dargestellt» («Современное международное право цивилизованных государств, представленное в виде юридической книги»). Этот проект кодекса был переведен на французский, греческий, испанский и русский языки, а китайское правительство выпустило официальный китайский перевод в качестве руководства для китайских чиновников.
В 1872 году великий итальянский политик и юрист Манчини возвысил свой голос в пользу кодификации международного права в своем талантливом эссе «Vocazione del nostro secolo per la riforma e codificazione del diritto delle genti» («Призвание нашего века к реформе и кодификации права народов»).
Также в 1872 году в Нью-Йорке появился «Draft Outlines of an International Code» («Проект основ международного кодекса») Дэвида Дадли Филда.
В 1873 году в Генте (Бельгия) был основан Институт международного права. Эта ассоциация юристов всех стран собирается периодически и подготовила ряд проектов, касающихся различных частей международного права, и в особенности проект кодекса законов сухопутной войны (1880).
Также в 1873 году была основана Ассоциация по реформе и кодификации международного права, которая также собирается периодически и которая теперь называет себя Ассоциацией международного права.
В 1874 году император России Александр II выступил с инициативой созыва международной конференции в Брюсселе с целью обсуждения проекта кодекса международного права, касающегося сухопутной войны. На этой конференции юристы, дипломаты и военные объединились в качестве делегатов приглашенных государств, и они согласовали свод из шестидесяти статей, который носит название Брюссельской декларации. Но державы так и не ратифицировали эти статьи.
В 1880 году Институт международного права опубликовал свой «Manuel des Lois de la Guerre sur Terre» («Руководство по законам сухопутной войны»).
В 1887 году Леоне Леви опубликовал свой труд «International Law with Materials for a Code of International Law» («Международное право с материалами для кодекса международного права»).
В 1890 году итальянский юрист Фиоре опубликовал свой труд «Il diritto internazionale codificato e sua sanzione giuridica» («Кодифицированное международное право и его юридическая санкция»), четвертое издание которого вышло в 1911 году.
В 1906 году Э. Дюплесси опубликовал свой труд «La loi des Nations. Projet d'institution d'une autorité nationale, législative, administrative, judiciaire. Projet de Code de Droit international public» («Закон народов. Проект учреждения национальной законодательной, административной, судебной власти. Проект кодекса международного публичного права»).
В 1911 году Джером Интерношиа опубликовал свой «New Code of International Law» («Новый кодекс международного права») на английском, французском и итальянском языках.
Работа первой Гаагской мирной конференции.
§ 31. В конце девятнадцатого века, в 1899 году, так называемая Мирная конференция в Гааге, созванная по личной инициативе императора России Николая II, показала возможность того, что части международного права вполне могут быть кодифицированы. Помимо трех деклараций второстепенного значения и конвенции о применении Женевской конвенции к морской войне, этой конференции удалось выработать две важные конвенции, которые вполне можно назвать кодексами, а именно: во-первых, «Конвенцию о мирном решении международных столкновений» и, во-вторых, «Конвенцию о законах и обычаях сухопутной войны». Огромное практическое значение первой из названных конвенций осознается в настоящее время, поскольку Постоянная палата третейского суда уже успешно вынесла решения по ряду дел. Нельзя отрицать и большое практическое значение второй из названных конвенций. Хотя последняя содержит, даже в измененном виде, приданном ей второй Гаагской мирной конференцией 1907 года, много пробелов, которые должны быть восполнены обычным международным правом, и хотя она не является шедевром кодификации, она представляет собой модель, само существование которой учит, что кодификация частей международного права осуществима при условии, что державы склонны прийти к соглашению. Первая Гаагская мирная конференция поэтому стала эпохальной в истории международного права.
Работа второй Гаагской мирной конференции и Лондонской морской конференции.
§ 32. Вскоре после Гаагской мирной конференции 1899 года Соединенные Штаты Америки предприняли шаг в отношении морской войны, аналогичный тому, который они предприняли в 1863 году в отношении сухопутной войны. 27 июня 1900 года они опубликовали свод правил для использования своим военно-морским флотом под названием «Законы и обычаи морской войны» — так называемый «Военно-морской кодекс Соединенных Штатов», который был составлен капитаном Чарльзом Г. Стоктоном из ВМС Соединенных Штатов.
Хотя 4 февраля 1904 года этот кодекс был отозван по распоряжению президента Соединенных Штатов, он послужил отправной точкой движения за кодификацию морского международного права. Полного кодекса законов морской войны, согласованного державами, до сих пор не появилось, но вторая Гаагская мирная конференция 1907 года и Лондонская морская конференция 1908–1909 годов выработали ряд правотворческих договоров, которые представляют собой кодификации нескольких частей морского международного права.
Вторая Гаагская мирная конференция собралась в 1907 году и выработала не менее тринадцати конвенций и одну декларацию. Эта декларация запрещает метание снарядов и взрывчатых веществ с воздушных шаров и заменяет соответствующую декларацию первой Гаагской мирной конференции. И три из тринадцати конвенций, а именно: о мирном решении международных столкновений, о законах и обычаях сухопутной войны и о применении принципов Женевской конвенции к морской войне, также заменяют три соответствующие конвенции первой Гаагской мирной конференции. Но остальные десять конвенций являются совершенно новыми и касаются: ограничения применения силы при взыскании по договорным долговым обязательствам, открытия военных действий, прав и обязанностей нейтральных держав и лиц в случае сухопутной войны, положения неприятельских торговых судов при начале военных действий, обращения торговых судов в военные суда, постановки автоматических контактных подводных мин, бомбардировки морскими силами во время войны, ограничений в осуществлении права захвата в морской войне, учреждения Международного призового суда, прав и обязанностей нейтральных держав в морской войне.
Лондонская морская конференция, которая собралась в ноябре 1908 года и заседала до февраля 1909 года, выработала Лондонскую декларацию, самый важный правотворческий договор из всех заключенных до сих пор. Ее девять глав касаются: блокады, контрабанды, неприятельских услуг, уничтожения нейтральных призов, перехода под нейтральный флаг, неприятельского характера, конвоя, сопротивления досмотру, компенсации. Лондонская декларация после ратификации сделает возможным учреждение Международного призового суда.
Ценность кодификации международного права оспаривается.
§ 33. Несмотря на движение в пользу кодификации международного права, существует много выдающихся юристов, которые выступают против такой кодификации. Они утверждают, что кодификация никогда не будет возможна из-за различий в языках и технических юридических терминах. Они утверждают, что кодификация пресечет органический рост и будущее развитие международного права. Они постулируют существование постоянного международного суда с полномочиями исполнения своих вердиктов как необходимое условие, поскольку без такого суда невозможно единообразное толкование спорных частей кодекса. Наконец, они утверждают, что международное право еще не созрело в настоящее время и не созреет еще долгое время для кодификации. Те юристы, с другой стороны, которые выступают за кодификацию, утверждают, что обычное международное право в значительной степени лишено точности и определенности, что авторы по международному праву расходятся во многих пунктах относительно его норм и что, следовательно, нет широкой и твердой основы, на которой могла бы стоять практика государств.
Достоинства кодификации в целом.
§ 34. Я решительно не являюсь слепым и восторженным поклонником кодификации в целом. Нельзя утверждать, что кодификация везде, во все времена и при любых обстоятельствах уместна. Кодификация, безусловно, вмешивается в так называемый органический рост права через практику в обычай. Правда, закон, будучи однажды кодифицированным, не может так легко приспособиться к индивидуальным особенностям конкретных случаев, которые подпадают под него. Далее, фактом, который нельзя отрицать, является то, что вместе с кодификацией в суды и в область юридической литературы часто проникает склонность к буквоедству и толкование права, которое часто больше цепляется за букву и слово закона, чем за его дух и принципы. И вовсе не является фактом, что кодификация полностью устраняет споры. Кодификация, безусловно, проясняет многие вопросы права, которые до сих пор были спорными, но она создает в то же время новые споры. И, наконец, все юристы очень хорошо знают, что искусство законодательства все еще находится в зачаточном состоянии и вовсе не высоко развито. Руки законодателей очень часто неуклюжи, и законодательство часто приносит больше вреда, чем пользы. Однако, с другой стороны, необходимо признать, что история вынесла свой вердикт в пользу кодификации. Не существует цивилизованного государства, чье национальное право не было бы в большей или меньшей степени кодифицировано. Рост права через обычай происходит очень медленно и постепенно, очень часто слишком медленно, чтобы быть в состоянии удовлетворить требования поставленных на карту интересов. Часто возникают новые интересы и новые изобретения, с которыми обычное право не может справиться. Обстоятельства и условия часто меняются так внезапно, что цели правосудия не достигаются существующим обычным правом государства. Таким образом, законодательство, которое, конечно, всегда является частичной кодификацией, часто становится необходимостью, перед лицом которой должны исчезнуть все колебания и сомнения. Каковы бы ни были недостатки кодификации, в развитии каждого цивилизованного государства наступает время, когда ее уже нельзя избежать. И велики преимущества кодификации, особенно кодификации, которая охватывает большую часть права. Многие споры устраняются. Наука права получает свежий стимул. Более единообразный дух проникает в право страны. Новые условия и обстоятельства жизни становятся юридически признанными. Омертвевшие принципы и отрасли отсекаются одним ударом. Большое количество свежей и здоровой крови вливается в артерии тела права в его совокупности. Если кодификация тщательно спланирована и подготовлена, если она проникнута истинным и здоровым консерватизмом, многих недостатков можно избежать. А толкование со стороны хороших судей может справиться со многими ошибками, которые допустила кодификация. Если дело дойдет до худшего, всегда есть парламент или другой законодательный орган страны, чтобы исправить путем дальнейшего законодательства ошибки предыдущей кодификации.
Достоинства кодификации международного права.
§ 35. Но применимы ли эти аргументы в пользу кодификации в целом также к кодификации международного права? Я не сомневаюсь, что они применимы в большей или меньшей степени. Если некоторые из этих аргументов не имеют силы ввиду особых обстоятельств существования международного права и особенностей семьи народов, то на их место приходят другие аргументы.
Когда оппоненты утверждают, что кодификация никогда не будет осуществима из-за различий в языке и технических юридических терминах, я отвечаю, что эта трудность является лишь таким же препятствием на пути кодификации, как и на пути заключения международных договоров. Тот факт, что такие договоры заключаются каждый день, показывает, что трудности, возникающие из-за различий в языке и технических юридических терминах, вовсе не являются непреодолимыми.
Более весомым, чем этот, является следующий аргумент оппонентов: кодификация международного права пресечет его органический рост и будущее развитие. Нельзя отрицать, что кодификация всегда вмешивается в рост обычного права, хотя утверждение о том, что кодификация пресекает такой рост, не оправдано. Но этот недостаток может быть устранен периодическими пересмотрами кодекса и его постепенным увеличением и улучшением посредством принятия дополнительных и изменяющих норм в соответствии с запросами и потребностями грядущих дней.
Когда оппоненты постулируют международный суд с полномочиями исполнения своих вердиктов как необходимое условие кодификации, я отвечаю, что несуществование такого суда является в такой же мере или в такой же малой мере аргументом против кодификации, как и против самого существования международного права. Если международное право существует, несмотря на несуществование международного суда для гарантии его реализации, я не вижу, почему несуществование такого суда должно быть препятствием для кодификации того же самого международного права. Можно даже утверждать, что кодификация тем более необходима, поскольку такого международного суда не существует. Ибо кодификация международного права и торжественное признание кодекса всеобщим правотворческим международным договором придали бы нормам международного права больше точности, определенности и веса, чем они имеют сейчас в своем неписаном состоянии. И единообразное толкование кодекса теперь, когда первая Гаагская мирная конференция учредила Постоянную палату третейского суда, а вторая мирная конференция постановила учредить Международный призовой суд, гораздо более осуществимо, чем в прежние времена, хотя эти суды никогда не будут иметь полномочий исполнять свои вердикты.
Но созрело ли международное право для кодификации? Я охотно признаю, что есть определенные части этого права, которые представляли бы наибольшую трудность и которые поэтому лучше пока оставить нетронутыми. Но есть и другие части, и я думаю, что они составляют большую часть международного права, которые, безусловно, созрели для кодификации. Нет сомнений в том, что, что бы ни говорили против кодификации всего международного права, частичная кодификация возможна и сравнительно легка. Работа, проделанная Институтом международного права и опубликованная в «Annuaire de l'Institut de Droit International» («Ежегоднике Института международного права»), свидетельствует об этом. И количество и важность правотворческих договоров, выработанных Гаагскими мирными конференциями и Лондонской морской конференцией 1908–1909 годов, не должны оставлять сомнений в осуществимости такой частичной кодификации.
Как кодификация могла бы быть реализована.
§ 36. Однако, хотя кодификация и возможна, ее вряд ли можно было бы реализовать сразу. Трудности, хотя и не непреодолимые, настолько велики, что потребовалась бы работа, возможно, целого поколения способных юристов для подготовки проектов кодексов для тех частей международного права, которые можно считать созревшими для кодификации. Единственный путь, которым такие проекты кодексов могли бы быть подготовлены, состоит в назначении державами международного комитета, состоящего из достаточного числа способных юристов, чьей задачей была бы подготовка проектов. Общественное мнение всего цивилизованного мира, я уверен, следило бы за работой этих людей с величайшим интересом, и парламенты цивилизованных государств охотно проголосовали бы за сравнительно небольшие суммы денег, необходимые для покрытия расходов на эту работу. Но, предлагая кодификацию, необходимо подчеркнуть, что она не обязательно влечет за собой реконструкцию нынешнего международного порядка и переделку всей системы международного права в том виде, в каком она существует в настоящее время. Естественно, кодификация во многих пунктах означала бы не только дополнение к нормам, признанным в настоящее время, но также отмену, изменение и реконструкцию некоторых из этих норм. Тем не менее, как бы то ни было, я не верю, что кодификация должна или могла бы быть предпринята таким образом, чтобы произвести революцию в нынешнем международном порядке и поставить всю систему международного права на новую основу. Кодификация, которую я имею в виду, — это та, которая воплотила бы существующие нормы международного права вместе с такими изменениями и дополнениями, которые продиктованы условиями эпохи и самим фактом того, что кодификация берется в руки. Если международное право, как оно признано в настоящее время, будет однажды кодифицировано, ничто не помешает реформаторам вносить предложения, которые могли бы быть реализованы путем последовательной кодификации.